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打破“花瓶”形象 獨立董事走向獨立
昨天，蓮花味精(資訊 行情 論壇)(600186)發布公告，稱公司獨立董事在董事會中，提出了《河南蓮花味精股份有限公司獨立董事關于解決控股股東河南省蓮花味精集團有限公司占用公司資金的提案》，這是繼三峽水利(資訊 行情 論壇)“獨立董事事件”后，發生的有關獨立董事“獨立”的又一標志性事件。
不久前，三峽水利(600116)的4名獨立董事對董事會議案發表了保留意見，發出自己獨立的聲音。這是獨立董事制度自2001年進入中國以來，獨立董事“不獨立”、獨立董事是“花瓶董事”的形象首次被打破。
蓮花味精的獨立董事提案稱，鑒于控股股東河南省蓮花味精集團有限公司截至2004年3月31日，占用上市公司資金累計已達到9.49億元，嚴重影響了上市公司的正常生產運營。
為解決控股股東占用上市公司資金的問題，獨立董事建議聘請獨立財務顧問就解決控股股東占用資金問題提出解決方案，并責成董事會辦公室負責辦理聘請獨立財務顧問等相關事宜。
而對三峽水利來說，在8年就開始被大股東拖入擔保的“地雷陣”的三峽水利到現在終于開始感覺到面臨的壞賬危機。在4月10日舉行的董事會會議上，董事會提出，對因擔保和被占用形成的2.5億元做全額預計負債或計提壞賬準備。但他們怎么也沒有想到，因為這一議案在此前遭到了公司全部4名獨立董事的反對，與會者一致要求“暫緩表決”，致使本次股東大會休會。
人們對不獨立的獨立董事已經習以為常，因為獨立董事不獨立有歷史“淵源”。據北京海瀛律師事務所律師周曉介紹，三方面的原因使上市公司的獨立董事處境尷尬：一是國內的《公司法》和《證券法》對獨立董事并沒有特別的規定，這就使與一般董事在權責方面無特殊之處；二是從獨立董事產生的渠道來看，獨立董事一般通過股東推薦而來，就難免與其他股東之間有千絲萬縷的聯系；三是監管部門和各界對獨立董事寄予了監督上市公司，保護中小企業投資者利益的厚望。周曉認為，正是上述原因和部分獨立董事還要從上市公司開工資的情況，使得以專家、學者為主要來源的獨立董事不可能超脫。
這一次，針對獨立董事的“保留意見”，三峽水利于三月中旬聘請重慶天健會計師事務所萬州分所對萬州電力開發公司的財務報表進行了審計。會計師所出具了有保留意見的審計報告。至此，應該說三峽水利的4名獨立董事代表中國獨立董事群體取得了第一個回合的勝利。而在上月中旬，樂山電力(資訊 行情 論壇)的2名獨立董事也就公司股權轉讓問題給董事會提出反對意見。但值得注意的是，樂山電力獨立董事的反對票更像是某種形式的股權斗爭，而不是為中小投資者說話。(商報記者 王凌旭)
○ 律師說法
法律空白獨立董事仍然處境尷尬
獨立董事是1997年以來在中國出現的新生事物。獨立董事在現行的《公司法》、《證券法》中都沒有相應的規定。因此，獨立董事的存在及其應有的地位在中國法律上還是一個空白。這樣也就難以避免地造成了獨立董事在上市公司中處于一個尷尬的境地。
獨立董事起源于上個世紀二三十年代的英美國家，最早在美國1940年的《投資公司法》有了明確的規定，要求投資公司的董事會成員中有不少于40%的獨立董事。獨立董事的設計有其特定的公司治理背景，英美法國家在公司中實行的是一元制，沒有設立公司監事會，因此獨立董事的職能實際上與大陸法系國家的監事相等同。
目前獨立董事設立的規范目前僅僅停留在制度層面，尚無法律層面的規定。而監事會的職權是經過公司法所確認的，因此相比較而言，監事更能起到保護中、小股東的合法權益。
獨立董事的選任，中國證監會、深交所、上交所都出臺了獨立董事選任的規范，政出多門，選任的程序和條件不相一致，難以統一。在我國，因為有監事會的存在，所以獨立董事與監事之間的關系，其二者權、責、利的劃分將是一個不可避免的問題。依據現行法律和證監會的規定，獨立董事與監事兩者的職權有交叉的部分，也有互補的部分。這兩種治理結構的制度沖突，也是不可忽視的。
獨立董事的任職程序也是個問題。獨立董事候選人由誰來提名，如何選舉產生，決定其將代表誰的利益，以何種立場去作判斷和行事。倘若讓董事長或大股東提名用來監督自己的獨立董事，恐怕很難能保證其“獨立性”，又何談能夠發揮其監督作用，但是證監會的“指導意見”第4條第1款規定“上市公司董事會、監事會、單獨或者合并持有上市公司已發行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經股東大會選舉決定”，這實際上還是由公司的大股東選擇獨立董事，而實際上排除小股東選擇獨立董事的可能性。但是如果在提名的選舉中完全排除董事會的和大股東的參與，在中國目前看來難度還是比較大的。
獨立董事被選擇時可能是獨立的，但是獲選后是否可以一直維持其獨立性，恐怕又是一個問題。因為，首先獨立董事的任期是一個不可忽視的問題，獨立董事與內部董事及經營管理層在一起共事，同化是不可避免的。其次，獨立董事報酬與激勵機制對其獨立性有很大的影響。除上述之外，可以建立獨立董事免責機制等方式來適當減輕獨立董事的責任制度也是一種維持其獨立性的“思路”。 (北京海瀛律師事務所 律師周曉)
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