關于行政處罰中對違法所得的一點理解

　　提要

　　■行政法上的違法所得，是指行政相對人實施違法行為或未履行法定義務而獲得的利益。爭議在于“利益”的范圍是僅指“利潤”還是指“成本+利潤”？

　　■“違法所得”中最為突出的是“得”字，而成本是當事人付出的，不是得到的。因而，違法所得中的“所得”只能指獲利部分。

　　三個困擾

　　沒收違法所得是行政處罰的一種重要形式，是指依法將違法行為人的非法收入和所得收歸國有的處罰形式。在質量技術監督行政執法實踐中，很多執法人員經常受到關于“違法所得”如何理解和適用的困擾。這種困擾主要體現在如下幾方面：一是有些部門對“違法所得”沒有進一步的解釋，執法機關根據自己的理解去適用，很容易引發法律糾紛。二是不同部門對“違法所得”的解釋不一致，造成適用上的困境。如衛生部關于《<食品衛生法>中“違法所得”的含義的批復》規定：“《中華人民共和國食品衛生法》所稱‘違法所得’系指食品生產經營者在其違法活動中獲取的包括成本和利潤在內的全部營業收入”；最高人民法院《關于審理生產、銷售偽劣產品刑事案件如何認定“違法所得”的批復》中規定：“全國人民代表大會常務委員會《關于懲治生產、銷售、偽劣商品犯罪的決定》規定的‘違法所得數額’，是指生產、銷售偽劣產品獲利的數額”；原國家質量技術監督局在《關于實施〈中華人民共和國產品質量法〉若干問題的意見》中也規定：“本法所稱違法所得是指獲取的利潤”。三是學界對“違法所得”理解的分歧導致實踐的模糊。一般認為，行政法上的違法所得，是指行政相對人實施違法行為或未履行法定義務而獲得的利益。爭議在于此處“利益”的范圍，究竟是僅指“利潤”，還是指“成本+利潤”。

　　兩種解讀

　　筆者認為，“違法所得”中最為突出的是“得”字，而成本是當事人付出的，不是得到的。因而，違法所得中的“所得”只能指獲利部分，不應包括當事人付出的成本和繳納的稅金。對違法所得的沒收，本質上是一種追繳，而不是違法行為人因實施違法行為所付出的代價。現行有關的質量技術監督法律規范，如《產品質量法》、《認證認可條例》、《工業產品生產許可證管理條例》等，凡是以貨值金額作為基數確定罰款幅度或只規定罰款限度的條款，如涉及沒收違法所得，這里的違法所得應指相對人獲取的利潤；凡是以違法所得為基數確定罰款幅度的條款，如《食品衛生法》、《計量法實施細則》等這里的違法所得可以理解為包括成本和利潤在內的全部經營額。然而，必須明確的是，這種理解只能算是一種權宜之計，并不是說違法所得的本意即是包括成本和利潤在內的全部經營額。因為在諸如此類的法律法規中，如果將違法所得解釋為相對人獲取的利潤，在相對人實施違法行為沒有取得利潤或利潤無法核定的情況下，就無法對相對人實施財產罰沒，尤其是無法實施罰款的處罰，行政執法的效果、行政處罰的功能因而會大打折扣。

　　一點建議

　　關于對“違法所得”立法的不一致，理解上的分歧已損害到國家法律、法規解釋的統一，造成了一定程度上的實踐混亂。因此，作為一個法律用語，必須在法律上將違法所得這一概念特定化，賦予其特定含義，還原其本來面目，以維護法律、法規解釋的協調一致。(作者單位：山東省質量技術監督局稽查局)《中國質量報》