本報記者 吳曉鵬 實(shí)習(xí)記者 鐘嘯

　　上海報道

　　近年沸沸揚(yáng)揚(yáng)的數(shù)起跨國公司商業(yè)賄賂案中，跨國公司往往通過“中間人”進(jìn)行見不得光的非法交易，“中間人”成為其逃避司法懲治和媒體曝光的“防火墻”。

　　代理人

　　李健，西門子醫(yī)療器械在某省的一家授權(quán)代理商。

　　在最近愈演愈烈的西門子行賄風(fēng)波中，李仍能泰然處之，在這一行中，他太清楚發(fā)生了哪些勾當(dāng)。

　　李健以一臺X光機(jī)為例做了說明，他給醫(yī)院的報價可以是十幾萬，二十幾萬，六十幾萬，只要不超過生產(chǎn)廠家的價格就可以盈利。李健通常會給醫(yī)院方面10萬、5萬元的費(fèi)用，送錢的比例還要看具體的型號與設(shè)備。

　　在銷售過程中，李健有兩種渠道，一是參加醫(yī)院的公開招標(biāo)，這是一個正常的渠道。也有非正常的渠道，而且也是通過招標(biāo)，事先和醫(yī)院講好，然后找?guī)讉�客戶，3家以上，去參加投標(biāo)，“實(shí)際上就是找兩個替身，這與社會上其他領(lǐng)域的操作沒什么區(qū)別。”

　　李健說，行賄的這些案例多是以前的事情，現(xiàn)在醫(yī)療設(shè)備的采購都交給了政府招標(biāo)辦來處理，會有專門的考核團(tuán)進(jìn)行打

　　分，“現(xiàn)在比以前要硬得多”。

　　但在招標(biāo)公司有多位朋友的劉軍顯然不這么看。他認(rèn)為賄賂主要存在于兩種形式之中，一個是采購，另一個就是招標(biāo)。業(yè)內(nèi)還將招標(biāo)分為幾種類型：明標(biāo)，暗標(biāo)，流標(biāo)，陪標(biāo)等。

　　明標(biāo)必須要公開，“因此是不能完全掌控的，必須要事先和專家組協(xié)調(diào)好，內(nèi)定的人要保證能拿到標(biāo)。”

　　暗標(biāo)是不公開的招標(biāo)，招標(biāo)的程序還是要走，有資格的公司可以去參加，但是沒有通知你去，你也去不了。

　　陪標(biāo)指的是參加競標(biāo)的人都是一伙的，“有一個人搞3－4個人過去，每個人代表一個公司，他們相互之間可以哄抬一下價格，招標(biāo)只是走一下程序。本來一個小項(xiàng)目20萬就可以做，價格抬高之后就可以要求25萬、30萬或者35萬。價格越高，拿回扣的比例就越高。”

　　上海長征醫(yī)院醫(yī)療設(shè)備科科長葛毅說，GE、飛利浦、西門子等跨國公司的銷售一般分兩種情況，大型的機(jī)器，如CT、核磁共振等機(jī)器是廠家直銷給醫(yī)院，而相對小一點(diǎn)的設(shè)備，如X光機(jī)、胃腸機(jī)則會通過一些代理商來銷售，這些代理商需要獲得公司的授權(quán)。

　　不要小看李健這些代理商，因?yàn)樗麄冊阡N售設(shè)備的時候，其身后的跨國公司態(tài)度曖昧。

　　“醫(yī)療設(shè)備行業(yè)確實(shí)非常黑。”一位已經(jīng)離開西門子的員工對記者稱，許多行賄在在投標(biāo)環(huán)節(jié)就開始了。部分醫(yī)院設(shè)備的投標(biāo)中，“陪標(biāo)”和“篡標(biāo)”的情況比較普遍，“醫(yī)院和這些陪標(biāo)人都需要花錢去搞定。”他坦言，這是這個行業(yè)的普遍問題，西門子不得不遵守這個“潛規(guī)則”。

　　不僅投標(biāo)，西門子與代理商之間也可能有不少灰色來往。“一般換了新領(lǐng)導(dǎo)之后，所有的代理商就會有一次洗牌，可想里面的利益有多少。”上述人員稱，代理商經(jīng)常充當(dāng)行賄的中間人角色，回扣的獲益驚人。

　　以其經(jīng)驗(yàn)而言，西門子負(fù)責(zé)銷售CT、核磁共振、彩超等部門有可能是“重災(zāi)區(qū)”。

　　中間人

　　西門子上述前員工透露了一個行業(yè)潛規(guī)則，即跨國公司行賄時，往往有中間人的身影閃爍其中。

　　參加招標(biāo)的商人中，往往就有很多中間代理人，畢竟行賄過程是有風(fēng)險的，“你想想，我怎么可能自己出面去做。一般都是找一個有資格的公司來拿標(biāo)，說好做好之后我再給你分紅。”

　　劉軍說。

　　相對于采購來說，這個身在暗處的中間代理人拿到的錢是很少的，“這個中間人你不做的話，其他人也會做的。因?yàn)檫@相當(dāng)于你什么都不做，別人給你送錢，但因?yàn)橐�承�?dān)風(fēng)險，錢太少了也不行。”

　　劉軍介紹說，在中國注冊一個公司只需要幾千元或者幾萬元，并且?guī)兔Υ�理注冊公司的公司也大量存在，直接注冊成一個從事貿(mào)易的公司基本上不需要任何資質(zhì)。

　　公司的注冊地點(diǎn)可以是大陸、香港、澳門，但更多的人選擇的是英屬維爾京群島，或者是

百慕大，在這里，人們很難查到公司資料。

　　根據(jù)畢馬威審計報告公開的信息，西門子在中國的行賄可能通過 I.B.FBusinessServicesLtd.、Everloyal、

　　RoadtechLimited、ShaanxiSanhuanDevelopCorp、TMXYLtd 等境外公司完成，其中I.B.FBusinessServicesLtd.牽涉費(fèi)用最多，高達(dá)600多萬歐元。

　　上海一位IT界人士說，跨國公司在中國有一些不方便做的事情，同時還要受到本國法律的約束，因此他們的很多業(yè)務(wù)是通過中間人來進(jìn)行。

　　西門子公司尚未公布相關(guān)員工涉案情節(jié)，但由于“中間人”行賄在業(yè)內(nèi)由來已久，因此其手法并不新鮮。

　　上海道恒律師事務(wù)所王榮律師分析說，一般跨國公司通過中間人行賄不外乎三種情況：

　　第一種情形是，跨國公司通過中介公司打開業(yè)務(wù)，而中介公司把能夠給跨國公司帶來利益的企業(yè)、單位、公司或者政府部門給打通，跨國公司將錢款直接付給中介公司，并言明所付欠款是給中介公司報酬。

　　中介公司如果拿這個錢向中方的企業(yè)、公司、政府部門行賄的話，那么就是中間公司在行賄，跨國公司是沒有責(zé)任的。

　　第二種情況，跨國公司通過和中方企業(yè)熟悉的中間人，來把中方“搞定”。這種情況下，跨國公司所給的錢款中就包括了給中間人的傭金和給中方企業(yè)的回扣，這個意思就很明確，即包含了給中方公司的行賄款。

　　第三種情況，跨國公司與中方企業(yè)或政府部門直接聯(lián)系，但為了避免罪行敗露，約定跨國公司把錢打到一家中間公司的帳上，再由這家中間公司把錢轉(zhuǎn)到中方企業(yè)或政府部門，這家公司并不參與跨國公司與中方企業(yè)之間的交易，只是借出其帳戶以供跨國公司“走帳”。在這種情況中，跨國公司與中方企業(yè)也構(gòu)成行賄和受賄行為。

　　潛規(guī)則

　　自從2004年朗訊身陷“賄賂門”事件以來，跨國企業(yè)的商業(yè)賄賂情況便一再進(jìn)入公眾視野。其有意無意放任代理人或中間人進(jìn)行“公關(guān)”，已成為商業(yè)賄賂這個潛規(guī)則中的潛規(guī)則。

　　當(dāng)下不斷蔓延的西門子全球商業(yè)賄賂事件，就已經(jīng)出現(xiàn)了中國公司的身影，負(fù)責(zé)重新審計的會計師事務(wù)所畢馬威的一份報告顯示，9家來自中國的企業(yè)牽扯其中。這些公司多注冊于英屬維爾京群島，公司資料亦無從查尋。

　　而這樣的手法只不過是此前德普(Diagnostic Products Corporation)事件的擴(kuò)大版。美國司法部2005年5月20日提供的一份對DPC公司的處罰報告顯示：該公司通過其在中國的全資子公司——天津德普診斷產(chǎn)品有限公司，在1991年－2002年期間曾向中國國有醫(yī)院醫(yī)生行賄162.3萬美元的現(xiàn)金。這些醫(yī)院隨后購買了德普公司的產(chǎn)品。

　　在另一起引起更大震蕩，牽涉到政府工作人員賄賂情節(jié)的案件中，眾多的外資IT巨頭紛紛隱現(xiàn)，而條條線索都系于一個名叫鄒建華的中間人身上。

　　正是在鄒建華的引薦下，中國建設(shè)銀行前行長張恩照于2003年至2004年底，與IBM、思科、NCR等公司都有過接觸。據(jù)檢方起訴書，這些公司都有商業(yè)賄賂嫌疑。而最后將這位建設(shè)銀行前行長拉下馬的G&D公司行賄事件中，穿針引線的人也正是鄒建華。

　　而在“郝和平案”中，也爆出廣州海慧公司總經(jīng)理江毅曾經(jīng)憑借價值近25萬的

高爾夫會員卡行賄國家藥監(jiān)局醫(yī)療器械司原司長郝和平，為其引薦拿到了GE中國醫(yī)療在廣東地區(qū)的彩超機(jī)代理權(quán)。

　　曾于2005年作過營銷改革，以期擺脫“灰色營銷”的強(qiáng)生也未置身事外。昆明省2007年通報的15起商業(yè)賄賂要案中，就有這樣一起案件：2002－2006年期間，昆明示好科技有限公司原法定代表人許偉和昆明展煜科貿(mào)有限公司，在銷售包括“強(qiáng)生”冠脈支架和導(dǎo)管的過程中，為增加公司銷量，以支付“射線補(bǔ)助費(fèi)”形式，向昆明醫(yī)學(xué)院第一附屬醫(yī)院心內(nèi)科、昆明四十三醫(yī)院心內(nèi)科等9家醫(yī)院心內(nèi)科共返還回扣款224.196萬元。

　　“防火墻”

　　上海律協(xié)刑辯委副主任葉杭生介紹說，行賄方往往需要找自己熟悉的人，不熟悉的人是無法實(shí)行行賄的。通過中間人行賄，跨國公司往往就有了“回旋”的余地，而中間人成為隔離媒體和司法調(diào)查的“防火墻”。

　　在這個行賄鏈條之中，“中間人”是否參與了商業(yè)賄賂，主要取決于兩點(diǎn)。

　　“第一，是不是明知委托方在進(jìn)行商業(yè)賄賂，這是一個前提條件；第二，中間人在商業(yè)賄賂中起到怎樣的作用，這是刑法上的必要條件。”

　　但在實(shí)際操作過程中，無論是隱蔽的中間人還是身后態(tài)度曖昧的跨國公司，其受到法律制裁的機(jī)會并不多。

　　一家財務(wù)公司的法律顧問告訴本報，商業(yè)賄賂案本身取證方面是很困難的，“如果沒有行賄方或者受賄方控告的話，司法機(jī)關(guān)根本無法取證。”

　　在已經(jīng)曝光的多起跨國公司商業(yè)賄賂案件中，往往是競爭對手或司法機(jī)構(gòu)在其母國發(fā)起訴訟，進(jìn)而才為中國公眾所了解。

　　該法律顧問進(jìn)而推斷，西門子這次之所以被慕尼黑檢方突擊檢查，有可能是被人舉報，也可能是通過財務(wù)審計發(fā)現(xiàn)了不正常的現(xiàn)象。“因?yàn)閷?shí)施了商業(yè)賄賂后，還需要做假賬來躲過審計。”

　　如果在司法途徑，很少有人舉報，在財務(wù)審計這塊發(fā)現(xiàn)商業(yè)賄賂蛛絲馬跡的可能性亦微乎其微。

　　因?yàn)橹袊�企業(yè)本身財務(wù)審計相對寬松，即便是內(nèi)審嚴(yán)格的

500強(qiáng)一類的大公司，也隱藏很深，難以發(fā)覺。在中國如何防范中間人隱蔽的商業(yè)賄賂，“我是想不出太好的辦法。”

　　這位財務(wù)公司的法律顧問說，理論上，“無非就是公司做好獨(dú)立的審計，如果是上市公司就要做好一整套的現(xiàn)代企業(yè)制度，建立起完整的現(xiàn)代公司法體系”，但是中國的潛規(guī)則太多，這些東西想要推行的話，有難度。

　　對于這些法律顧問來說，如果公司遇到商業(yè)賄賂被揭發(fā)，公司職員進(jìn)行了賄賂行為，“頂多是終止合同，不會追究司法責(zé)任。只有鬧上檢察院的話，事情才會捅得很大。”

　　(注：本文中涉及到的李健、劉軍均為化名)