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新浪財經

民事習慣不應在立法中缺失

http://www.sina.com.cn 2007年04月11日 01:39 中華工商時報

  有人說:“19世紀是法國民法典的世紀,20世紀是德國民法典的世紀,21世紀是中國民法典的世紀。”此話道出了中國當代民事立法的大有可為,也道出我們面前道路的曲折艱難。民法是直接規(guī)范市場經濟和民間生活的基本法律,不僅要反映我國現(xiàn)行的基本經濟制度,而且須注意民間民事習慣的吸納。但迄今為止,學術界對于民間民事習慣仍不乏種種顧慮,如往往將民間習慣等同于陋習,認為它們不符合時代精神;又如,認為習慣總是因循、僵化的,難以適應當代社會生活的要求。這種力圖求新求變、以現(xiàn)代化意識改造中國的愿望雖好,卻已在立法實踐中造成了民間法的缺失。

  事實上,習慣從來就不是落后和因循、僵化的,它必然要隨著社會生產生活方式的變化而發(fā)展變化,那些舊的、已不能適應時代要求的民事習慣早已被現(xiàn)實經濟社會生活所淘汰和揚棄。民事習慣深植于民眾的意識與行為方式之中,作用于國家制定法控制的社會生活領域之外,在維護日常生活秩序上發(fā)揮著不可替代的作用,甚至還影響著國家制定法的實施。由于它最大限度地反映了民情,因此為立法模式和制度設計提供了更多選擇的可能性,不僅可以彌補制定法固有的疏忽,而且還能使法律保持鮮活的生命力,與社會聲氣相通。

  民事習慣的優(yōu)勢何在?首先,它應當是民事立法的重要補充。再健全的法律制度也會出現(xiàn)“真空”,這就是民事習慣發(fā)揮作用的空間。它的存在,一定程度上彌補了國家制定法調控機制的不足,成為一種有效的補救手段和協(xié)同方式。其次,它有利于克服民法制度的僵化,增強民法的靈活性、適應性。再次,對民事習慣的確認有利于保持民法典的開放性,在對不斷產生的新型社會關系作出反應的同時,民法典的調整范圍進一步擴大。最后,一部尊重民事習慣的民法典具備更強大的實施力量。對于吸納了民事習慣精華的法律,人們的認同感無疑更強,從而必然會更自覺地信仰它、遵守它。由此降低了法律實施的成本,提高實施效率和效果。

  民事立法對民間民事習慣如何進行科學處理呢?第一,民法典應為民事習慣的適用留出適當?shù)目臻g。基于中國民族結構的多元性、社會發(fā)展水平的層次性、城鄉(xiāng)的差異性和成文法固有的局限性,最合適的做法應當是確立民間習慣的補充淵源地位。在人們法律意識日益提高,而法制建設尚不完善的現(xiàn)狀下,只有允許當事人在民事活動中對習慣進行選擇,才能保障其意思自治;而允許法官在審判中適用習慣,也是適當自由裁量權的體現(xiàn)。第二,對于民間長期沿用,行之有效的習慣,可直接吸收到法律規(guī)范之中,實現(xiàn)習慣的規(guī)范化、法律化。第三,開展對既有民事習慣的分析、歸類和篩選工作。我國近代曾進行過的兩次大規(guī)模民間調查,其目的也正是為了去粗取精。

  民法典是一國經濟生活的總結和反映,從一個側面展現(xiàn)著該國文化與文明的進步程度。而我國當今的民事立法疏忽了對民間民事習慣的調查、整理、研究和吸納,不能不說是一個極大的缺憾。解決之道,則惟有對民間民事習慣進行深度挖掘、充分利用,如此才能從源頭上實現(xiàn)民事立法的本。(11G6)

記者: ■何苗
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