張樂、裘立華

　　娃哈哈遭遇強勢并購事件引起各方關(guān)注，再次引起了我們對與外資合作的思考。如何保護民族品牌，規(guī)范外資并購成為我們必須嚴(yán)肅面對的問題。

　　十年前，年輕的娃哈哈與跨國集團達(dá)能合作，引進5000萬美元的巨資，我們要佩服的是宗慶后的"大手筆"和超前眼光；十年后，老成持重的宗慶后的"驚呼"，是他銳利眼光的又一次佐證。他為的，不僅僅是一個娃哈哈，而是為了整個民族工業(yè)和引進外資的大計。

　　無可否認(rèn)，外資進入中國的20多年，也是中國經(jīng)濟飛速增長的20多年，其積極意義無須贅言，就算一些外資并不一定帶來技術(shù)和管理，但他們帶來的競爭也迫使中國的民族企業(yè)自我奮起，如娃哈哈與達(dá)能，雖然娃哈哈原本希望達(dá)能帶來先進的技術(shù)和管理，這一夢想并沒有最終實現(xiàn)，但相信當(dāng)初達(dá)能帶來的資金以及后面的一系列合作和摩擦對娃哈哈的作用也是很大的。

　　我們現(xiàn)在關(guān)注娃哈哈并購，并不是要詬病當(dāng)初兩者的合作。只是"此一時、彼一時"，時代已經(jīng)發(fā)生變化，中國民族企業(yè)蓬勃發(fā)展，中國市場變得越來越大，而外資進入的模式也發(fā)生了變化，一些"負(fù)面效應(yīng)"也隨之出現(xiàn)，特別是外資已經(jīng)從最初的合資合作演變到了越來越多的收購、"吞并"，控股各個行業(yè)的龍頭、骨干企業(yè)，從而控制我國的經(jīng)濟。

　　近年來，外資并購目標(biāo)直指國內(nèi)各行業(yè)排名前三位的企業(yè)，并控股這些龍頭、骨干企業(yè)，已經(jīng)導(dǎo)致許多重要行業(yè)或龍頭企業(yè)被其控制。以這次事件主角之一達(dá)能為例，目前達(dá)能公司在中國飲料行業(yè)十強企業(yè)中除了收購?fù)薰�哈�?9家企業(yè)和樂百氏98%的股權(quán)之外，還收購了深圳益力礦泉水公司54.2%的股權(quán)、上海梅林正廣和飲用水公司50%的股權(quán)，以及匯源果汁22.18%的股權(quán)。同時，達(dá)能還收購了奶業(yè)企業(yè)蒙牛49%的股權(quán)，以及光明乳業(yè)20.01%的股權(quán)，這些企業(yè)都擁有中國馳名商標(biāo)，是中國名牌的擁有企業(yè)，行業(yè)的排頭兵。

　　外資表現(xiàn)出全行業(yè)通吃的戰(zhàn)略意圖，敲響了我國經(jīng)濟安全警鐘。我國現(xiàn)在的開放已是全方位的，外資并購是必然的趨勢。但外資并購必須考慮到是否會造成壟斷，是否會危及我國經(jīng)濟安全。事實上，不少外資利用其控股地位，說撤就撤，已經(jīng)直接威脅到了民族品牌的生存、發(fā)展和國家經(jīng)濟安全。

　　目前外資并購了許多國內(nèi)知名品牌、商標(biāo)，并利用控股地位，或者將這些民族品牌打入冷宮，造成許多民族品牌因此消失，或者限制其生產(chǎn)和發(fā)展，使這些民族品牌日漸萎縮。最典型的案例，如：中國最大的電機企業(yè)--大連機電廠，一直是國內(nèi)中小電機行業(yè)技術(shù)發(fā)展的領(lǐng)航者，與新加坡威斯特公司合資后，連年虧損，僅3年時間就被新方收購；全國惟一能生產(chǎn)大型聯(lián)合收割機的企業(yè)--佳木斯聯(lián)合收割機廠，其產(chǎn)品占據(jù)國內(nèi)市場的95%，1997年與美國一公司合資，7年后被美國公司全部收購；1999年的南孚電池，其堿性電池產(chǎn)銷量已經(jīng)位居世界第五，并且擴張速度世界第一，但南孚被控股之后，被迫從增長迅速的海外市場退出，如今一半生產(chǎn)線完全閑置；全國軸承行業(yè)首家上市公司--西北軸承股份有限公司，與世界第三大軸承公司德國FAG公司合資，兩年后合資公司變成了德方獨資企業(yè)……這樣的例子在中國越來越多。

　　"法不禁即可行"，要防止外資企業(yè)通過并購從而達(dá)到壟斷目的，關(guān)鍵還是要靠法律。目前，我國出臺的關(guān)于外資并購的條例已經(jīng)不少，如2002年至2003年制定的，《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》、《關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股有關(guān)問題的通知》、《指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定》以及《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》，以及中國證監(jiān)會今年出臺的《上市公司收購管理辦法》，商務(wù)部于2005年發(fā)布的最新版《關(guān)于外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》等等。經(jīng)過修訂已實施的《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》，是最新的法規(guī)，對外資并購境內(nèi)企業(yè)的并購方式、基本制度、審批與登記以及關(guān)于反壟斷的審查等都作了規(guī)定。

　　然而，上述各種條例最大的問題是，體系散亂，出臺部門不一，規(guī)定層次較低，實踐中亦很難操作，大部分充其量只能算是部門規(guī)章。這些規(guī)章給投資者的信息并不明確，可操作性不強，實際政策往往依靠政府部門內(nèi)部掌握，這也是一些地方和一些領(lǐng)域可以跨越外資并購禁區(qū)違規(guī)操作的一個原因。

　　通過立法或強制手段進行干預(yù)，將這些民族品牌挽救回來，已到了迫在眉睫的地步。控制外資并購、防止行業(yè)壟斷符合國外立法潮流和國際慣例。發(fā)達(dá)國家及許多發(fā)展中國家很早就開始外資并購審查和反壟斷立法，通過外資并購審查和反壟斷立法來防止外資通過并購控制國內(nèi)行業(yè)、實施壟斷進而威脅國家經(jīng)濟安全。我國企業(yè)在國際市場上的開拓和發(fā)展同樣遭到了這些反壟斷和限制外資并購法律的影響，如前幾年聯(lián)想、中海油等國內(nèi)知名企業(yè)在開拓海外市場進行跨國并購時，都遭到了被并購企業(yè)所在地國家反壟斷機構(gòu)或外國投資委員會的審查。因此，通過立法對外資惡意并購和壟斷進行審查，既符合國際潮流，更是在對外交往中對等原則的體現(xiàn)，也是保障經(jīng)濟安全、扶持國內(nèi)企業(yè)的有效法律手段。

　　專家和產(chǎn)業(yè)界人士認(rèn)為，為限制外資通過并購壟斷我國各個行業(yè)、維護國家經(jīng)濟安全，目前的當(dāng)務(wù)之急，就是充分吸收和參考國外反壟斷和跨國并購審查的立法和實踐經(jīng)驗，出臺相關(guān)法律。通過立法，明確外資惡意并購或行業(yè)壟斷的定義，嚴(yán)格限定外資并購國內(nèi)企業(yè)的條件。同時，通過立法設(shè)立外資并購和反壟斷審查機構(gòu)，加強外資并購中的反壟斷審查，對發(fā)現(xiàn)已有并購中存在外資惡意并購或形成行業(yè)壟斷的，采取果斷措施予以分拆或撤銷，修改不合理的合同。

　　娃哈哈已經(jīng)覺醒，現(xiàn)在的關(guān)鍵是讓覺醒者不要覺得無奈與無助！