本報記者　龔雯

　　正當人們對徐工并購案眾說紛紜時，商務(wù)部、國務(wù)院國資委、國家稅務(wù)總局、國家工商總局、中國證監(jiān)會和國家外匯管理局8月8日聯(lián)合發(fā)布修訂后的《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》，并將自下月8日起施行。8月10日記者采訪了有關(guān)部門。

　　商務(wù)部條法司負責(zé)人郭京毅說，新《并購規(guī)定》對外資并購的原則、條件、程序、例外和監(jiān)管等作出了更加明確、詳盡的規(guī)定。

　　為什么要對現(xiàn)行《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》進行修訂？郭京毅說，動因有四：進一步擴大開放；與相關(guān)立法相銜接；堵塞體制上的漏洞；解決實踐中存在的問題。

　　郭京毅說，修訂后的《并購規(guī)定》共六章、六十一條，分別規(guī)定了外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的原則要求、基本制度、審批登記的相關(guān)程序、外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司問題、反壟斷審查程序及法律適用等問題。通過此次修訂，將為我國加強對外商投資的管理，為提高利用外資的質(zhì)量和水平創(chuàng)造更好的法律環(huán)境。

　　據(jù)了解，新規(guī)定有三個“點”值得注意：

　　適當調(diào)整外資管理方式防范“假外資”

　　針對社會各界反映強烈的“假外資”問題，新《并購規(guī)定》引入了“實際控制”原則。新《并購規(guī)定》第十一條、第十五條要求當事人向?qū)徟鷻C關(guān)披露其管理關(guān)系及實際控制人，對于境內(nèi)主體實際控制的并購行為均報送

商務(wù)部審批。根據(jù)第九條規(guī)定，對于境內(nèi)主體以其控制境外公司名義并購境內(nèi)企業(yè)的，所設(shè)立的外商投資企業(yè)原則上不享受優(yōu)惠待遇。另外，第五十八條也本著“實際控制”原則，規(guī)定境內(nèi)公司的自然人股東改變國籍的，不改變該公司的企業(yè)性質(zhì)。通過上述規(guī)定，在一定程度上使得“假外資”的套利預(yù)期落空。

　　允許當事人以股權(quán)作為并購對價，鼓勵迅捷交易

　　新規(guī)定在第四章專門規(guī)定了以下問題：

　　1.允許外國投資者以境外上市公司

股票(包括已上市的股票和擬增發(fā)的股票)作為并購境內(nèi)企業(yè)的對價�？紤]到非上市的境外公司的股份價值難以判斷，為避免當事人隨意確定其價格，套取境內(nèi)企業(yè)權(quán)益，目前僅允許外國投資者以境外的上市公司的股票作為并購對價。

　　2.允許境內(nèi)主體為境外上市目的，以其在境外設(shè)立的特殊目的公司反向并購境內(nèi)企業(yè)股份，實現(xiàn)其向境外“注資”的目的�？紤]到中國企業(yè)境外上市的實際需要，新規(guī)定允許境內(nèi)主體以特殊目的公司的股份作為對價并購境內(nèi)企業(yè)，因此其無需以過橋貸款等方式將境內(nèi)企業(yè)的權(quán)益“注”往境外。此舉不僅降低了國內(nèi)企業(yè)境外融資的財務(wù)成本，也使得此類小紅籌上市的模式透明化，保證了政府的知情權(quán)。

　　3.充分尊重市場規(guī)律，以制度創(chuàng)新來解決實踐中的難題。考慮到境外上市公司的股權(quán)變更(轉(zhuǎn)移給境內(nèi)公司持有)需在境外履行復(fù)雜的程序，新規(guī)定在批準證書、營業(yè)執(zhí)照、外匯登記證上加注“有效期”，附條件地允許當事人先取得政府的許可，再將境外股權(quán)“注”入境內(nèi)。順應(yīng)國內(nèi)企業(yè)紅籌上市的通行做法，新規(guī)定也采取加注“有效期”的做法，附條件地允許當事人先行以無實際價值的特殊目的公司并購境內(nèi)企業(yè)。如果當事人在“有效期”內(nèi)未能完成股權(quán)變更或上市目的，則批準證書及工商登記自動失效、上述申請視為未發(fā)生，從而避免了資本外逃、境內(nèi)企業(yè)“外資化”等后果。

　　嚴格外資準入制度，維護國家經(jīng)濟安全

　　新規(guī)定第十二條規(guī)定，外國投資者并購行為涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名

商標或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當事人應(yīng)就此向商務(wù)部進行申報。如當事人未予申報，但其并購行為對國家經(jīng)濟安全造成或可能造成重大影響的，商務(wù)部可以會同相關(guān)部門要求當事人終止交易或采取轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán)、資產(chǎn)或其他有效措施，以消除并購行為對國家經(jīng)濟安全的影響。