刑法修正案重定三大金融罪

http://whmsebhyy.com 2006年07月03日 11:08 金羊網-民營經濟報

　　刑法修正案上周獲十屆全國人大常委會第二十二次會議表決通過。正如外界所料，新增加了證券市場違法的處罰條款，管理層將重拳打擊證券市場犯罪，操縱證券、期貨市場最高將被處10年徒刑。提高證券市場違規成本即將成為現實。

　　提高證券違規成本

　　操縱證券、期貨市場犯罪波及面廣，嚴重破壞金融市場秩序，社會危害性大。刑法原條款規定的最高刑期5年，修正案規定最高刑期10年并且規定得更詳細，表明了國家嚴厲打擊操縱證券、期貨市場犯罪，維護金融秩序的決心。

　　中國股市正在進入全流通時代。全流通條件下市場交易監管面臨新挑戰，尤其今后股指期貨、T+0等創新品種將不斷，加重處罰將有利防止游資在市場上興風作浪。這對交易監控系統提出了較高要求，比如6月19日“全流通第一股”中工國際首日上市后出現暴漲，表現就很不尋常，但現在仍沒有明確說法。此前億安科技股價操縱案中，原廣東億安集團副總裁、財務總監等5人分別被判刑2年3個月至3年半不等。處罰普遍偏輕。刑法修正案實施后，操縱市場懲罰加大，這有利于維護市場穩定，避免普通投資者跟風遭受巨大損失。

　　這次通過的刑法修正案與二審稿相比，在“掏空”上市公司的五種行為之外增加了“兜底性”規定，以“采用其他方式損害上市公司利益”的補充規定，杜絕了部分人企圖通過花樣翻新、繼續侵占上市公司利益的行為。

　　刑法修正案對上市公司的董事、監事、高管人員通過操縱上市公司進行不正當、不公平的關聯交易等行為，轉移上市公司的財產、使上市公司利益遭受重大損失的犯罪及刑事責任作了規定。

　　管理層去年來通過行政法規等清欠，現在刑法也加強對占用上市公司資金的處罰，今后上市公司質量可望增加一重保障。

　　股市賠償問題仍無突破

　　不過，刑法修正案在打擊金融證券犯罪方面，也有值得商榷之處。

　　比如上市公司高管違法的民事賠償問題就是一例。一般來說，應當先民事后刑事，如果上市公司高管違法，應當先賠償投資者損失，賠得他們傾家蕩產。這也是發達國家刑法的慣例。如2005年9月判決的美國世通公司欺詐案，世通破產時持有該公司股票和債券的近83萬受害者們獲得了超過61億美元的賠償。前CEO伯尼·埃伯斯除被判處25年監禁外，還要拿出其名下的大部分個人資產，包括在密西西比的一座價值數百萬美元的豪宅以及他在一個木材公司、一個小碼頭、一個高爾夫球場、一家飯店和面積達數千英畝的林地中所持的股份用來支付對投資者的賠償金。

　　相比之下，這次的刑法修正案對上市公司高管違法如何賠償投資者損失卻沒有違定。如果不用賠償股民損失，那么，高管即使受到刑事處罰，其犯罪成本還是比較低的。而且刑事責任跟受害者沒有直接關系，對蒙受損失的投資者來說，他們更關心的是有沒有得到充分的賠償。

　　“行為犯”和“結果犯”之辯

　　此外，刑法修正案也加大了對“騙用貸款罪”的懲處力度。但在到底是以造成損失的結果來定罪，還是以是否實施行為來定罪方面，卻有存疑之處。

　　刑法修正案第六條規定應以給“銀行或者其他金融機構造成重大損失或者有其他嚴重情節”為構成要件。但是，以虛構事實或者隱瞞真相等手段取得銀行或者其他金融機構貸款的行為，本身是具有很強的隱蔽性，由此帶來損失的形成一般需要很長的周期，且損失是否最終形成，在實踐中因缺少統一判斷標準而很難判斷。如果將“造成重大損失”作為該罪的構成要件之一，則判斷起來非常困難，不利于打擊此類違法犯罪。

　　據報道，

銀監會在刑法修本來將該罪由“結果犯”模式改為“行為犯”模式，以是否實施行為作為構成要件，而不是以結果作為構成要件，即以“數額巨大的”和“數額特別巨大的”作為“騙用貸款罪”成立的要件。但最終通過的刑法修正案對此并未采納。這可能是出于立法漸進性的考慮。因為“行為犯”相對于“結果犯”定罪門檻更低一些，如果按“行為犯”模式定罪，則打擊面可能會加大。

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刑法修正案 重定三大金融罪

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