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專家認為，獨立董事制度與現(xiàn)行法律架構有沖突
在近日召開的“保險業(yè)投資主體多元化與公司治理論壇”上，業(yè)內(nèi)專家認為，目前我國的獨立董事制度存在較大問題，“花瓶”獨董的現(xiàn)象不乏存在，需從公司治理結構優(yōu)化、法律完善等多方面積極構建我國真正意義上的“獨立董事”制度。
三成多獨董從未行使反對票
我國上市公司設立獨立董事制度始于2001年，截至去年10月，滬深證券交易所的1300多家上市公司共配備獨立董事3900名，在65％的上市公司中，獨立董事占董事會成員的1/3以上。
但是，從目前獨立董事的推行情況來看，這一制度在我國存在“水土不服”的現(xiàn)象。中國保監(jiān)會法規(guī)部主任楊華柏認為，獨立董事制度主要適用于公司治理結構中不設立監(jiān)事會的一元結構模式，如美國、英國；而在我國現(xiàn)行的有董事會又有監(jiān)事會的二元結構模式下，引進獨立董事，勢必涉及監(jiān)事會與獨立董事監(jiān)督權力的重新分配和協(xié)調(diào)問題。目前，無論是公司法還是證券法，都沒有關于獨立董事的任何規(guī)定。因此，獨立董事制度與現(xiàn)行法律架構存在著沖突。
中國社科院研究員劉俊海指出，我國《公司法》確定了股東大會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理構成的公司治理結構。雖然監(jiān)事會被賦予了法定監(jiān)督職責，但由于在制定《公司法》時，立法者沒有把獨立董事制度考慮進去，也就不會為獨立董事預留法定監(jiān)督權限。這樣在上市公司推行獨立董事時，就似乎存在獨立董事與監(jiān)事會權限的碰撞。
新華人壽保險股份有限公司董事長關國亮坦陳，在我國現(xiàn)階段的保險公司中，獨董制度面臨嚴峻的挑戰(zhàn)：一是獨立董事主要是由大股東決定聘請，很難代表中小股東的利益；二是獨立董事的薪酬來源于公司，很難對公司經(jīng)營活動發(fā)表客觀的“獨立意見”；三是大多數(shù)獨立董事來自院校和研究機構，缺乏保險公司的實際操作經(jīng)驗，很難對公司的經(jīng)營活動起到科學決策和監(jiān)督作用，從而導致我國“花瓶”獨董現(xiàn)象不乏存在。
據(jù)上海證券報2004年進行的一次獨立董事調(diào)查表明，有1／3的獨立董事在董事會表決時從未投過棄權票或反對票，35％的獨立董事從未發(fā)表過與上市公司大股東或高管有分歧的獨立意見。有些獨立董事不積極參加董事會會議，包括審議公司年報的董事會會議。
要明確獨董的定位
目前，我國上市公司與基金管理公司中都存在獨立董事與監(jiān)事會并存的現(xiàn)象。如何確保二者各司其職、通力合作，避免兩者間不必要的權力“斗爭”，是確保公司效率和股東利益的重要問題。
對此，業(yè)內(nèi)專家認為，監(jiān)事會與獨立董事均為公司機關或其成員，不應存在凌駕于公司和股東利益之上的特別利益，均應對公司和全體股東利益負責，兩者在公司治理結構中不應存在本質(zhì)性利害沖突。
劉俊海分析，應當承認，獨立董事與監(jiān)事會在職權范圍上既存在交叉與重疊，也存在不少差異。具體而言，各類公司的監(jiān)事會應當圍繞公司經(jīng)營的合法性、妥當性對董事和經(jīng)理行使《公司法》規(guī)定的監(jiān)督職責。獨立董事的主要權限應當限定于《公司法》載明的董事會職權中的關鍵部分，如向董事會提請召開臨時股東大會，提議召開董事會等。只要獨立董事在規(guī)定的董事會權限范圍內(nèi)運作，不侵占監(jiān)事會的權限范圍，就不會存在獨立董事與監(jiān)事會發(fā)生職權“撞車”的問題。
關國亮認為，完善我國的獨立董事制度應重點做好以下三個方面：一是盡快出臺獨董任職資格，建立獨董人才庫，加強對獨董的信譽管理；二是嘗試實行累計投票制，選聘獨董；三是在董事會的運作過程中，強調(diào)保證獨董的知情權，尊重他們的獨立權，以確保獨董履行職責，參與決策。
推行自由選擇機制
專家分析，要從根本上避免獨立董事與監(jiān)事會制度“疊床架屋”，避免控制股東或管理層為了爭奪權力，減少監(jiān)督資源的不必要浪費，應從制度上授權公司自由選擇獨立董事制度或監(jiān)事會制度。據(jù)了解，我國香港上市的一些藍籌股公司只有獨立董事，而無監(jiān)事會制度，大部分效果不錯。
劉俊海指出，在下一步制定新《公司法》過程中，應授權公司在其章程中自由選擇單層制或雙層制。因為只有公司自己，而非立法者，才最清楚哪一種公司治理結構模式最適合本公司的實際狀況。
業(yè)內(nèi)專家認為，立法者應當給公司及其股東提供更多可選擇的法律路徑，而非堵塞和限制公司及其股東的自治。目前我國獨立董事制度已經(jīng)開始浮出水面，并且得到了廣大投資者和經(jīng)營者感情和理性上的認同。因此，全面拋棄獨立董事制度與全面拋棄監(jiān)事會制度都不應當是立法者的明智選擇。
劉俊海認為，從授權公司選擇制的思路出發(fā)，我國立法者除了建立健全單層制中的獨立董事制度外，也要完善雙層制中的監(jiān)事會制度。中國證監(jiān)會之所以不遺余力地在上市公司和基金管理公司中推行獨立董事，實際上是目前我國上市公司和基金管理公司的監(jiān)事會監(jiān)督乏力所致。如果監(jiān)事會在實踐中能夠切實有效地行使其法定職責，則確實沒有必要設立獨立董事。
專家指出，為彌補現(xiàn)行立法及實務中監(jiān)事會制度的瑕疵，我國應參照雙層制模式，將監(jiān)事會確定為董事會的上位機關，監(jiān)事會有權任免董事會的成員。同時，要改進我國監(jiān)事會的監(jiān)督手段，擴充監(jiān)督職權，規(guī)定董事會有義務定期向監(jiān)事會報告工作，此外還要引進外部監(jiān)事。
作者：：王志 潘清
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