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問(wèn)：我投資的公司近日公告稱(chēng)，有2.5億元的資產(chǎn)收不回來(lái)了(公告說(shuō)是有重大不確定性)。如此重大事項(xiàng)，為什么不及早告知投資者。令人蹊蹺的是，原為基金重倉(cāng)股，可在各基金的一季度公告中，該公司已沒(méi)有了身影。請(qǐng)問(wèn)該公司行為是否構(gòu)成欺詐？其管理層應(yīng)負(fù)何責(zé)？
志愿團(tuán)專(zhuān)家：該問(wèn)題是從客觀存在的現(xiàn)象想象可能存在這樣或那樣的問(wèn)題。我的回答
只能建立在你的假設(shè)的基礎(chǔ)上。
假設(shè)基金公司事先知道此事，那么就看基金公司怎么得到的信息。如果是通過(guò)對(duì)上市公司已經(jīng)披露出來(lái)的財(cái)務(wù)信息中發(fā)現(xiàn)問(wèn)題，自行判斷覺(jué)得該公司應(yīng)收賬款可能存在重大不確定性，而提前出售其持有的該上市公司股份，這種情況是不存在任何違法或違規(guī)行為的。
如果基金公司不是通過(guò)獨(dú)立判斷，而是由上市公司相關(guān)人員泄露出來(lái)的，那么相關(guān)人員構(gòu)成泄露內(nèi)幕信息罪，基金公司也會(huì)因此構(gòu)成利用內(nèi)幕信息謀利罪。但前述兩項(xiàng)犯罪均是公訴案，股民無(wú)權(quán)起訴，你可以到犯罪嫌疑人所在地的公安機(jī)關(guān)報(bào)案。由國(guó)家偵察機(jī)構(gòu)偵察，如果需要追究刑事責(zé)任，則由人民檢察院提起公訴，人民法院依法審判。
另外，上市公司有2.5億元債權(quán)的安全性存在重大不確定性。這是需要會(huì)計(jì)師或其他專(zhuān)業(yè)人士做出職業(yè)判斷。有的情況簡(jiǎn)單很快就可能做出判斷，但也有情況復(fù)雜一時(shí)難以判斷。這樣就會(huì)影響信息披露的時(shí)間，所以不能只以結(jié)果來(lái)認(rèn)定上市公司是否存在違規(guī)行為，但上市公司如果真有應(yīng)當(dāng)披露而沒(méi)有及時(shí)披露內(nèi)幕信息而給股民造成經(jīng)濟(jì)損失，是要承擔(dān)賠償責(zé)任的。
當(dāng)然，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》的要求，要獲得賠償也需要一個(gè)程序。首先，上市公司必須先因證券違法行為受到中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)或其派出機(jī)構(gòu)、中華人民共和國(guó)財(cái)政部、其他行政機(jī)關(guān)行政處罰或虛假陳述行為人未受行政處罰，但已被人民法院認(rèn)定有罪的，待前述機(jī)關(guān)作出行政處罰或刑事判決生效之日股民才能起訴。虛假陳述證券民事賠償案件，由省、直轄市、自治區(qū)人民政府所在的市、計(jì)劃單列市和經(jīng)濟(jì)特區(qū)中級(jí)人民法院管轄。一般情況下該類(lèi)案件原告人數(shù)眾多可以推選二至五名訴訟代表人，每名訴訟代表人可以委托一至二名訴訟代理人。屆時(shí)，可以請(qǐng)求負(fù)有責(zé)任的上市公司董事、監(jiān)事及其他高級(jí)管理人員承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
問(wèn)：我投資的XX公司信息披露存在問(wèn)題，請(qǐng)問(wèn)我可以起訴嗎？
志愿團(tuán)專(zhuān)家：我查看了該公司的信息披露，確實(shí)存在多處重大會(huì)計(jì)差錯(cuò)。但現(xiàn)在你無(wú)權(quán)起訴該公司。原因是最高人民法院對(duì)證券民事賠償下的司法解釋中對(duì)立案有一個(gè)前置條件，這就是必須由相關(guān)部門(mén)對(duì)上市公司做出行政處罰或相關(guān)責(zé)任人被人民法院認(rèn)定為有罪。由于該公司目前還未受到行政處罰，也沒(méi)有被認(rèn)定有罪的情況發(fā)生，所以還不符合立案的條件。
上周值班嘉賓簡(jiǎn)介：
胡鳳斌，黑龍江高盛律師事務(wù)所主任，合伙人律師、高級(jí)律師。中國(guó)社會(huì)科學(xué)院研究生院畢業(yè)，黑龍江省法學(xué)會(huì)理事，省人大常委會(huì)法制委專(zhuān)家立法組成員，省律協(xié)證券委主任，省法學(xué)研究所特聘研究員。
作者：胡鳳斌
（來(lái)源：上海證券報(bào)）
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