對原流通股股東進(jìn)行程序法上的保護(hù)，是當(dāng)原流通股股東權(quán)益已在遭受侵害的情況下，所采取的事后保護(hù)措施。只有實(shí)體法上的規(guī)定，沒有程序法上的救濟(jì)途徑，那么任何實(shí)體法上的權(quán)利都只能是空話。當(dāng)實(shí)體法受到侵害時(shí)，若不能通過合理的司法程序進(jìn)行救濟(jì)任何實(shí)體權(quán)益等于沒有。因此，我們要建立實(shí)體與程序并重的司法觀念，在完善實(shí)體法律制度的同時(shí)，更須研究程序法律制度的設(shè)計(jì)，找出兩者最佳的結(jié)合點(diǎn)，通過設(shè)計(jì)嚴(yán)密的證券訴訟程序體系，來切實(shí)保護(hù)廣大公眾投資者的合法權(quán)益。

    目前我國股東訴訟賦予中小股東司法救濟(jì)權(quán)利，對董事、大股東提起訴訟實(shí)現(xiàn)小股東權(quán)益的司法救濟(jì)，最明確依據(jù)是《公司法》第111條：股東大會、董事會的決議違反法律、行政法規(guī)，侵犯股東合法權(quán)益的，股東有權(quán)向人民法院提起要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟。但該條并無規(guī)定“公司合法權(quán)益”受到侵害，公司被終止上市股東的訴權(quán)，那么是否意味著股東在此情況下無訴訟權(quán)利呢？尤其當(dāng)大股東以欺詐等方式侵犯上市公司利益，讓公眾投資者為保護(hù)公司和自己利益進(jìn)行訴訟并無不可。因此，我們可以借鑒國外成功的司法救濟(jì)經(jīng)驗(yàn)，以國外的股東派生訴訟為參照，按照WTO協(xié)議的要求，逐步建立起如下的已終止上市公司股東權(quán)利保護(hù)之程序法上制度構(gòu)建。

    第一，進(jìn)一步規(guī)范我國的證券集團(tuán)訴訟機(jī)制、證券侵權(quán)賠償機(jī)制。由于《公司法》其他條款均未規(guī)定股東派生訴訟或代表訴訟制度，我國《民事訴訟法》、《證券法》也無相應(yīng)的規(guī)定，因此要在《投資者保護(hù)法》中設(shè)立專章的集團(tuán)訴訟制，除最高人民法院已規(guī)定的關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償訴訟外，其他如內(nèi)幕交易、操縱市場、非法清算、虛假出資、擅自改變募集資金投向、虛假包裝、欺詐上市、不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易等也應(yīng)負(fù)民事責(zé)任。廢棄對行政處罰和刑事處罰作為該類民事訴訟提起的前置程序的強(qiáng)制性規(guī)定，并具體對證券民事賠償案件審理涉及的法律技術(shù)問題如共同訴訟、訴訟標(biāo)的、訴訟方式、訴訟代表人、損失認(rèn)定、賠償金額核定、舉證責(zé)任分擔(dān)、賠償方式等作出一系列便于操作的特別規(guī)定。

    第二，進(jìn)一步建立有我國特色的證券仲裁制度。由于證券仲裁具有低成本、高效率的爭議解決機(jī)制，是證券市場有效運(yùn)行的一個重要保證，1994年1月證監(jiān)會發(fā)布的關(guān)于證券仲裁的通知到2004年1月國務(wù)院法制辦、證監(jiān)會下發(fā)了《關(guān)于依法作好證券、期貨公司糾紛仲裁工作的通知》，但上市公司與證券市場公眾投資人之間糾紛的仲裁另行確定研究，導(dǎo)致證券市場中最需要救濟(jì)的廣大公眾投資者失去了一個快捷、便利、經(jīng)濟(jì)、專業(yè)、效率的救濟(jì)渠道，而司法救濟(jì)渠道的不暢通使得廣大投資者處于欲告無門的尷尬境地。

    第三，進(jìn)一步確立“訴訟支持制度“，建立投資者保護(hù)投資基金。這個投資基金是在民政部門注冊的社會機(jī)構(gòu)來支持訴訟。由于公眾投資者持有的股份較為分散，專業(yè)知識的缺乏和維權(quán)成本的高昂使得明知自己的血汗錢受到了剝奪而選擇了沉默。因此借鑒國外和臺灣的經(jīng)驗(yàn)，建立一個類似投資者基金會制度，并持有所有上市公司的流通股票各一股，可以以股東的身份向公司提起訴訟。

    最后，要引入已終止上市公司在破產(chǎn)重組中的司法監(jiān)督程序，引進(jìn)類似國外的“刺破公司面紗”制度，由人民法院根據(jù)小股東的訴訟和案件情況來否定股東和公司各自獨(dú)立的法律人格，以避免公司股東會、董事會以財(cái)務(wù)報(bào)表粉飾掩蓋終止上市、破產(chǎn)的真相，進(jìn)而建立對已終止上市公司高管人員失職追查機(jī)制、市場禁入制度乃至行政、刑事責(zé)任追究制度。

    [編后]

    加強(qiáng)對中小股東特別是已終止上市公司原流通股股東的法律保護(hù)，是維護(hù)證券市場的繁榮和穩(wěn)定，促進(jìn)證券市場健康發(fā)展的需要，也是加快落實(shí)《國務(wù)院關(guān)于推進(jìn)資本市場改革開放和穩(wěn)定發(fā)展的若干意見》實(shí)際舉措之一。當(dāng)然這是一項(xiàng)系統(tǒng)工程，需要證券主管機(jī)關(guān)、上市公司、投資者、司法機(jī)關(guān)甚至立法機(jī)關(guān)的共同努力。特別是如何樹立股東平等原則的觀念是股東權(quán)利保護(hù)的根本之本，完善法人治理結(jié)構(gòu)和法律制度的配套健全是對中小股東權(quán)利的直接保障。同時(shí)，廣大公眾投資者要加強(qiáng)自身的維權(quán)意識，敢于拿起法律武器來捍衛(wèi)自身的合法利益不受侵犯。本系列文章僅就在公司股東權(quán)利之法律保護(hù)這一大背景下，就如何更好地維護(hù)已終止上市公司原流通股股東這一弱勢群體的合法權(quán)益從法律的角度作些初步的探索，但無論制定如何完善的法律保護(hù)措施，都不能取代中小股東自我的股東權(quán)利意識的覺醒和全社會對股東權(quán)利平等意識的尊重。