應(yīng)從實(shí)體法上加強(qiáng)保護(hù)

    這里，筆者主要談的是如何從實(shí)體法上構(gòu)建對(duì)已終止上市公司原流通股股東權(quán)利保護(hù)的制度。

    與美國(guó)等大多數(shù)西方發(fā)達(dá)國(guó)家有專門《投資者保護(hù)法》，并據(jù) 此成立了證券投資者保護(hù)公司，法律較完備，訴訟渠道又暢通。臺(tái)灣也于1984年成立證券和期貨市場(chǎng)發(fā)展基金會(huì)，1988年3月基金會(huì)設(shè)立投資人服務(wù)保護(hù)中心，有法律、會(huì)計(jì)專業(yè)人士組成。我國(guó)目前并無專門保護(hù)證券投資者權(quán)益的法律，特別對(duì)因企業(yè)虧損引起的上市公司終止上市是因?yàn)榻?jīng)營(yíng)者管理問題或是行業(yè)的系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)引起沒有明確的界定，因此退市對(duì)投資者是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任存在模糊的認(rèn)識(shí)。這樣在退市階段，退市恐怕不僅難以實(shí)現(xiàn)“劣汰優(yōu)勝”的自然規(guī)律和一種公平的價(jià)值理念，反而意味著對(duì)投資者的一種剝奪，導(dǎo)致投資者血本無虧，進(jìn)而引發(fā)嚴(yán)重的動(dòng)蕩和社會(huì)問題，因此從法律上加快構(gòu)建對(duì)已終止上市公司股東權(quán)利的保護(hù)機(jī)制是首要的任務(wù)。

    從實(shí)體法上加強(qiáng)對(duì)退市公司公眾投資者權(quán)益的法律保護(hù)，是法律對(duì)個(gè)人私權(quán)利的尊重和保障這一民法理念的重要體現(xiàn)，也是以法律體現(xiàn)股東權(quán)利平等實(shí)質(zhì)就是股份平等的公平價(jià)值觀念之生動(dòng)寫照，對(duì)于切實(shí)保障市場(chǎng)的穩(wěn)定和繁榮，具有重大的法律意義。

    實(shí)體法構(gòu)建的初步設(shè)想

    針對(duì)我國(guó)并無專門保護(hù)投資者權(quán)益的法律，僅有的法律依據(jù)也散見于數(shù)目不多的《公司法》、《證券法》等法律規(guī)范和其他規(guī)范性文件中，因此建立起具有我國(guó)特色的《投資者保護(hù)法》尤為重要，特別面對(duì)我國(guó)的股東結(jié)構(gòu)特點(diǎn)重點(diǎn)加強(qiáng)對(duì)股東平等的規(guī)范設(shè)置，要求公司的所有投資者在法律地位上的平等，都是公司的股東，對(duì)公司享有平等的股東權(quán)，這也是貫徹保護(hù)法的主線。建立起類似有消費(fèi)者保護(hù)協(xié)會(huì)的專門投資者保護(hù)教育基金，詳盡規(guī)定投資者所享有的權(quán)利和上市公司及退市企業(yè)應(yīng)盡的義務(wù)，特別對(duì)終止上市后的公眾投資者權(quán)益的實(shí)體保護(hù)：如退市公司規(guī)范的治理結(jié)構(gòu)、轉(zhuǎn)讓股份、資產(chǎn)重組和重大股權(quán)置換、分配方案、關(guān)聯(lián)交易、非經(jīng)營(yíng)性重大投資行為、國(guó)有股減持、獨(dú)立董事問題等進(jìn)行系統(tǒng)規(guī)定其權(quán)利和義務(wù)，使證券投資者的保護(hù)充分、完整、真實(shí)、準(zhǔn)確和具有及時(shí)性。通過對(duì)管理者權(quán)力制衡實(shí)現(xiàn)，主要通過股東會(huì)實(shí)現(xiàn)股權(quán)對(duì)經(jīng)營(yíng)權(quán)的制約，通過股東大會(huì)權(quán)力均衡保障中小股東權(quán)益。

    針對(duì)退市公司高管人員的失職追究制度，可以設(shè)置內(nèi)幕交易和證券欺詐的具體實(shí)施辦法等專門法規(guī)，配合《投資者保護(hù)法》的進(jìn)一步實(shí)施。法律責(zé)任是利益平衡的關(guān)鍵所在，而證券市場(chǎng)保護(hù)的重心始終是廣大公眾投資者的利益，行政責(zé)任、刑事責(zé)任最終也是為了維護(hù)投資者的利益，否則再多的行政責(zé)任和刑事責(zé)任都失去了實(shí)際意義。因此在實(shí)體法的構(gòu)建中，以證券法律民事責(zé)任為中心，突出公眾投資者保護(hù)的民事責(zé)任，如同打擊假冒偽劣商品，類似制造偽劣產(chǎn)品者攫取超過同行業(yè)的利潤(rùn)的同時(shí)，要借鑒國(guó)外的司法經(jīng)驗(yàn)，處以重罰，情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的追究刑事責(zé)任，并且實(shí)行單位犯罪的雙罰制。對(duì)嚴(yán)重?fù)p害投資者的退市公司高管依法追究其刑事責(zé)任，使得整個(gè)證券市場(chǎng)減少欺詐、虛假和假冒偽劣的存在，減少侵犯投資者權(quán)益的違法犯罪現(xiàn)象的發(fā)生。

    要進(jìn)一步完善退市公司的破產(chǎn)保護(hù)制度。從目前來看，上市公司退市后。在破產(chǎn)程序終結(jié)前，公司的股權(quán)是否允許繼續(xù)流通的問題。公司股權(quán)作為公司股東出資而享有的權(quán)利，公司財(cái)產(chǎn)和股東的財(cái)產(chǎn)是相互獨(dú)立的，因此股權(quán)不應(yīng)屬于公司的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，不受《公司法》、《破產(chǎn)法》和《民事訴訟法》中關(guān)于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)處置的限制性規(guī)定，依法仍可以轉(zhuǎn)讓。但這只是理論層面上的分析，隨著退市公司的逐步增多，退市后的破產(chǎn)清算也在所難免，因此對(duì)退市破產(chǎn)公司的公眾投資者股權(quán)在法律上的地位認(rèn)定也是切實(shí)保護(hù)該部分投資者的重中之重。

    另外，在退市公司依法從證券監(jiān)督主管部門視野中逐漸退出之時(shí)，現(xiàn)有的法律框架下很難再對(duì)該公司的信息披露和公司風(fēng)險(xiǎn)來充分的揭示和評(píng)判，因此不排除公司基本面的進(jìn)一步惡化。為達(dá)到最大限度的保護(hù)公眾投資者的利益，需要根據(jù)《公司法》、《證券法》及其他相關(guān)法律、法規(guī)完善退市公司治理準(zhǔn)則的規(guī)范性文件，進(jìn)一步細(xì)化對(duì)股東權(quán)利、重大事項(xiàng)的投票權(quán)、持續(xù)信息披露、股東權(quán)益披露、重大資產(chǎn)重組等的保護(hù)性規(guī)定，以切實(shí)加強(qiáng)對(duì)退市公司的法定監(jiān)督。