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條條切中上市公司發(fā)展要害
施行10年的公司法的修改已正式納入全國人大常委會的立法規(guī)劃，修訂草案將在2月25日至28日舉行的十屆全國人大常委會第十四次會議上進行首次審議。一批證券界權威專家、學者專門就實踐中暴露出的問題，有針對性地提出了修改公司法的意見和建議，得到了法律界人士的一致好評和高度認可。
這批專家、學者長期以來一直跟蹤1000多家上市公司，結合這些公司執(zhí)行公司法的實際情況，積極參與公司法的修改研究工作。
專家們首先指出，我國公司法修改確立的公司法律制度，其目標應該是由管制型向自治型演進，并在此基礎上變管制為監(jiān)管。公司設立、資本制度、法人治理、股東權保護等領域，是公司法律規(guī)范的核心，現(xiàn)行公司法里規(guī)定了很多強制性規(guī)范，限制了市場主體自主發(fā)展、自由競爭、自我管理，所有這些都需要重點修改、完善。因此，修改時應尊重公司自治和自主權利，合理界定政府管制和企業(yè)自治的權力邊界，實現(xiàn)公司法由企業(yè)管理法向企業(yè)自治法的轉變。行政剛性管制應該有進有退，不足的，如股東權保護機制和司法救濟渠道，應當加強；越權的，如公司內(nèi)部治理、公司上市條件，應當退出，做到有所為、有所不為�？傊�，在法律規(guī)范上，要處理好強制性規(guī)范和任意性的設置和功能分配。
其次，專家們認為，增強公司法的可訴性，合理界定司法介入公司糾紛的空間，也是公司法修改中應關注的問題�？稍V性是現(xiàn)代法律的基本特征之一，同時也是現(xiàn)行公司法較弱之處�，F(xiàn)行公司法沒有為股東權和公司利益保護提供有效的司法救濟渠道，例如缺乏股東大會決議無效確認或撤銷制度、股東派生訴訟制度等。
專家們還強調(diào)，公司法修改還要處理好公司立法與國有企業(yè)改革立法之間的關系。據(jù)介紹，1993年制定公司法時，恰逢國有大中型企業(yè)探索實行公司制。因此，公司法容納了不少國有企業(yè)改革的內(nèi)容，出現(xiàn)了不少僅為國有企業(yè)改革或國有投資主體規(guī)定的規(guī)則，但公司制度經(jīng)過十年的運作，公司立法與國企改革立法應作合理的區(qū)分，否則既不利國企改革脈絡把握，也不利于商事領域公司平等以及現(xiàn)代意義公司法理念的實現(xiàn)。
值得一提的是，來自一線監(jiān)管部門--上海證券交易所的法律部總監(jiān)陸文山從完善整個法律體系的高度提出了自己獨到的見解，即公司法修改應進行聯(lián)動立法和分層次立法，以處理好公司法與相關法律法規(guī)之間的關系。
他說，公司法律制度完善與公司法修訂不應僅僅局限于公司法條款本身，而要放眼于構建整個公司法律體系中去考慮。公司法是公司法律制度中最重要但又不是包含全部的法律，要根據(jù)宏觀、中觀、微觀不同層面的問題適用不同層級的規(guī)范來調(diào)整。以公司上市的相關條款為例，由于現(xiàn)行公司法將公司上市條件法定化和上市審批權力行政化，導致我國證券市場的市場化成效不甚顯著，上市公司自治遠未實現(xiàn)。這充分說明了我國公司法未能為公司上市提供有利的外部制度環(huán)境，極大地影響了經(jīng)濟活動的效率，阻礙了市場機制發(fā)揮優(yōu)勝劣汰和調(diào)整資源配置的功能。事實上，這些公司上市的條件和權力完全可以賦予證券監(jiān)管機構和證券交易所，通過部門規(guī)章層次或者自律性組織市場規(guī)則層次進行規(guī)定。
因此，陸文山認為，實現(xiàn)公司自治，公司法律體系就不應當僅僅取決于國家法律層次意義上的公司規(guī)則，而且應當包括行政法規(guī)層次、部門規(guī)章層次、自律性組織規(guī)則層次和公司內(nèi)部層次的公司規(guī)則。上海證券報記者王璐
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