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何為歸入權(quán)
歸入權(quán)是與短線交易相聯(lián)系的一個(gè)概念。短線交易是指公司內(nèi)部人在法定期限內(nèi)(一般是六個(gè)月)，買進(jìn)本公司的股票然后再賣出，或者賣出公司的股票然后再買進(jìn)的行為。為了防止內(nèi)部人利用在公司中的優(yōu)勢(shì)地位，而獲得公司的內(nèi)幕信息，并利用該內(nèi)幕信息進(jìn)行證券交易，各國證券法都規(guī)定，內(nèi)部人短線交易所獲得的利益歸公司所有。我國《股票發(fā)行與交
易管理暫行條例》和《證券法》借鑒了國外的證券立法，規(guī)定了短線交易所獲利益歸公司所有。
短線交易和內(nèi)幕交易不同：(1)構(gòu)成要件不同。構(gòu)成要件不同主要是對(duì)內(nèi)幕信息的要求不同。沒有利用內(nèi)幕信息的證券交易不是內(nèi)線交易。而短線交易卻不以利用內(nèi)幕信息為構(gòu)成要件，只要是內(nèi)部人，在6個(gè)月內(nèi)買進(jìn)股票再賣出，或賣出股票再買進(jìn)，都屬于公司所有，無論是利用了公司的內(nèi)幕信息還是沒有利用內(nèi)幕信息。(2)主體不同。內(nèi)幕交易的主體是內(nèi)幕信息的知情人員。而短線交易的主體比內(nèi)線交易的主體要窄，僅限于內(nèi)部人。(3)責(zé)任不同。對(duì)從事短線交易者，其所獲得的利潤都?xì)w公司所有。對(duì)從事內(nèi)幕交易者，要承擔(dān)民事責(zé)任、行政責(zé)任直至刑事責(zé)任。短線交易者一般沒有刑事責(zé)任，因?yàn)槌袚?dān)刑事責(zé)任的行為要求有較高的社會(huì)危害性，而短線交易者對(duì)社會(huì)的危害遠(yuǎn)不如內(nèi)幕交易嚴(yán)重。(4)后果不同。從事短線交易者所獲得的利益都?xì)w公司所有，即公司對(duì)短線交易者的利益享有歸入權(quán)。而對(duì)于內(nèi)幕交易者，要根據(jù)其違法的情況和當(dāng)事人的主張，分別承擔(dān)民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任，即內(nèi)幕交易者所獲得的利潤并不當(dāng)然歸公司所有。
對(duì)于歸入權(quán)的性質(zhì)，實(shí)務(wù)界和學(xué)術(shù)界都沒有一致的看法。主要有三種觀點(diǎn)：第一觀點(diǎn)是請(qǐng)求權(quán)說；第二種觀點(diǎn)是形成權(quán)說；第三種觀點(diǎn)是請(qǐng)求權(quán)兼形成權(quán)說。請(qǐng)求權(quán)說認(rèn)為，公司的歸入權(quán)是一種請(qǐng)求權(quán)。因公司的歸入權(quán)必須依照公司的請(qǐng)求才可以行使。歸入權(quán)是公司向短線交易者提出的請(qǐng)求其將短線交易者的利益還給公司的特殊權(quán)利。形成權(quán)說認(rèn)為，公司的歸入權(quán)是一種形成權(quán)。因短線交易者進(jìn)行短線交易并獲利時(shí)，該項(xiàng)利益即歸屬于公司。否則會(huì)出現(xiàn)短線交易者合法持有非法利益的情況。請(qǐng)求權(quán)兼形成權(quán)說認(rèn)為，歸入權(quán)既具有請(qǐng)求權(quán)的性質(zhì)，又具有形成權(quán)的性質(zhì)。
歸入權(quán)行使的對(duì)象
歸入權(quán)行使的對(duì)象是有可能接觸并利用內(nèi)幕信息進(jìn)行股票買賣之人，是公司的內(nèi)部人。美國《1934年證券交易法》第16條(b)項(xiàng)規(guī)定歸入權(quán)的行使對(duì)象是持股10%以上受益所有人、董事、或高級(jí)管理職員。董事包括執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事，外部董事和內(nèi)部董事，高級(jí)管理職員主要是總經(jīng)理和副總經(jīng)理等在公司經(jīng)營管理中起主要作用的人員。受益所有人是英美法上特有的概念，是指擁有受益所有權(quán)的人。事實(shí)上，在證券法上只要對(duì)證券有實(shí)質(zhì)控制力的人都可以稱為受益所有人，而不問形式上的法律關(guān)系。
歸入權(quán)行使范圍
短線交易所獲得利益歸公司所有。對(duì)于短線交易所獲利益如何計(jì)算，直接關(guān)系到公司可以追償?shù)臄?shù)額，關(guān)系公司的切身利益。由于實(shí)踐中股票的買賣比較復(fù)雜，因?yàn)楣镜膬?nèi)部人在一段時(shí)間內(nèi)往往不只進(jìn)行一次交易，而是進(jìn)行數(shù)次交易，而且數(shù)次交易的價(jià)格往往有變化。如何準(zhǔn)確地確定公司在6個(gè)月內(nèi)獲得的利益，是歸入權(quán)行使的非常重要的問題。短線交易利益包括短線交易利潤、利息、股利、費(fèi)用等。
1、短線利潤的計(jì)算方法。理論上短線利潤的計(jì)算方法有：股票編號(hào)法、先進(jìn)先出法、平均成本法、最高賣價(jià)減最低買價(jià)法。
2、利息。對(duì)于內(nèi)線交易所獲取利潤的利息，原則上也應(yīng)當(dāng)歸于公司。因?yàn)槔男再|(zhì)上屬于法定孳息，孳息應(yīng)當(dāng)歸屬于原物的所有人。而短線交易從發(fā)生之日起，利潤就歸屬于公司所有。因此，對(duì)于短線交易利潤所生的利息公司也有歸入權(quán)。利息的計(jì)算從短線交易發(fā)生之日起到判決決定后利潤交還公司之日止。但是如果短線交易是疏忽所致，也可以不要求公司內(nèi)部人返還利息。
3、股利。如果短線交易發(fā)生時(shí)，公司分配股利，該股利也應(yīng)當(dāng)歸屬于公司。股利也屬于利潤所生的孳息，也應(yīng)當(dāng)和利潤一樣歸屬于公司所有。股利應(yīng)當(dāng)以短線交易發(fā)生時(shí)公司是否宣告為準(zhǔn)。如果短線交易發(fā)生時(shí)，股利已經(jīng)宣告，公司就有歸入權(quán)。反之，如果短線交易發(fā)生時(shí)，股利沒有宣告，公司就沒有歸入權(quán)。因?yàn)槿绻拘娣峙涔衫麧櫳纤墓衫梢詫?shí)現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)歸于公司。
4、費(fèi)用。短線交易者從事證券交易所支付的正常的實(shí)際費(fèi)用，例如，支付的手續(xù)費(fèi)、國家的稅收應(yīng)當(dāng)從利潤中扣除。在我國證券交易費(fèi)用主要包括：(1)發(fā)行公司需要支付的上市費(fèi)用。(2)投資者需要支付的手續(xù)費(fèi)。(3)證券商需要支付的入場(chǎng)費(fèi)。但是內(nèi)部人支出的非一般性費(fèi)用，不得扣除。例如，為了進(jìn)行要約收購才取得證券，這種進(jìn)行要約收購所發(fā)生的費(fèi)用極大，不得扣除。此外為了進(jìn)行交易而支付的借款利息及費(fèi)用不能扣除。對(duì)于原告進(jìn)行歸入權(quán)訴訟支付的費(fèi)用，如果原告是公司的股東，應(yīng)當(dāng)由從事短線交易的內(nèi)部人負(fù)擔(dān)；如果原告是公司，則應(yīng)由公司自己負(fù)擔(dān)。
歸入權(quán)行使的例外
歸入權(quán)行使的例外，是指在符合法律規(guī)定的情況下，公司內(nèi)部人雖然進(jìn)行了6個(gè)月內(nèi)的短線交易行為，也不需要將所得利益歸于公司。由于歸入權(quán)的立法目的是為了防止公司內(nèi)部人利用內(nèi)幕信息進(jìn)行交易，因而采用了比較嚴(yán)格的規(guī)定，即公司內(nèi)部人在6個(gè)月內(nèi)從事短線交易行為，就推定他利用了內(nèi)幕信息。這種規(guī)定的好處是可以防止公司內(nèi)部人利用內(nèi)幕信息進(jìn)行證券交易，但是這種規(guī)定也受到了許多人的批判，因?yàn)樗粏柟緝?nèi)部人從事短線交易的動(dòng)機(jī)，以及短線交易行為和內(nèi)幕信息之間的因果關(guān)系。該規(guī)定常常限制了公司內(nèi)部人的正當(dāng)?shù)淖C券交易。事實(shí)上，公司內(nèi)部人的有些短線交易行為就跟內(nèi)幕信息無關(guān)。為了最大限度地消除短線交易歸入權(quán)規(guī)定的弊端，各國證券法對(duì)歸入權(quán)行使規(guī)定了例外情況。
1、與履行以前合同有關(guān)的債務(wù)而善意取得的證券。規(guī)則16(b)款規(guī)定，如果該證券是為了履行以前合同的債務(wù)而善意地取得，則不承擔(dān)該款規(guī)定的責(zé)任。這一規(guī)定有兩個(gè)條件：第一，是為了履行以前的有關(guān)合同債務(wù)。這里的以前合同應(yīng)當(dāng)是指在從事短線交易這一時(shí)點(diǎn)以前，就已經(jīng)成立并生效的合同。如果在這以前的合同僅僅是成立但未生效，也不能免除其短線交易的責(zé)任。第二，是善意的取得。善意的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)看公司內(nèi)部人是否為了逃避短線交易的責(zé)任。如果公司內(nèi)部人沒有逃避公司的歸入權(quán)的意思，就是善意；如果公司內(nèi)部人是為了逃避公司歸入權(quán)而簽訂合同或要求對(duì)方履行合同，就是非善意的。
2、自營商建立和維持市場(chǎng)的交易。規(guī)則16(d)款規(guī)定，如果交易是自營商在正常的營業(yè)過程中，為了建立和維持初級(jí)市場(chǎng)和二級(jí)市場(chǎng)所進(jìn)行的，不承擔(dān)內(nèi)線交易責(zé)任。自營商被免除內(nèi)線交易責(zé)任，是由自營商本身的特點(diǎn)和作用所決定的。自營商在證券市場(chǎng)上自己買賣證券，起到造市的功能，因此證券市場(chǎng)自營商又被稱為做市商。為了達(dá)到做市的目的，做市商要經(jīng)常地買進(jìn)并賣出股票，或賣出并買進(jìn)股票，達(dá)到活躍證券市場(chǎng)的目的。如果不允許證券市場(chǎng)做市商短線交易，做市商基本上無法滿足活躍證券市場(chǎng)的目的。
3、國內(nèi)或國外進(jìn)行的套利行為。規(guī)則16(e)款規(guī)定，如果不違反證券交易委員會(huì)制定的規(guī)則，在國內(nèi)或國外進(jìn)行的套利交易，不承擔(dān)短線交易責(zé)任。套利交易是指，在同一時(shí)間中，一種股票在不同的市場(chǎng)價(jià)格出現(xiàn)了差異，在低價(jià)的市場(chǎng)買進(jìn)股票，在價(jià)格高的市場(chǎng)上賣出，以套取利潤。即使在同一市場(chǎng)上，由于兩種證券的關(guān)系密切，比如可以互相抵消的公司債券與股票，而且兩者之間同時(shí)發(fā)生抵換比值不同的情況，買進(jìn)其中比值偏低的證券同時(shí)賣出比值偏高的債券，這種操作手法稱為種類套利。這兩種套利可以混合使用。套利性的操作可以使不同市場(chǎng)上的證券價(jià)格有效的結(jié)合，因而美國證券法免除其短線交易責(zé)任。上海證券報(bào)北京大學(xué)博士后流動(dòng)站王斯樂 谷月
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