非上市公司股權(quán)交易中存在的種種違法違規(guī)現(xiàn)象不僅嚴(yán)重?fù)p害了廣大投資者的合法權(quán)益,也嚴(yán)重擾亂了正常的經(jīng)濟(jì)秩序。但由于目前這一市場所呈現(xiàn)問題的復(fù)雜性,使許多投資者在購買股權(quán)之后,才發(fā)現(xiàn)股權(quán)推銷宣傳與實際情形大相徑庭,但往往為時已晚,只能手握一堆"股權(quán)"無奈地消極等待,期盼著不知猴年馬月的分紅回報或上市變現(xiàn)。一些投資者不僅沒有等來分紅或上市,有的幾年之后甚至連公司都不知去向,造成慘重的經(jīng)濟(jì)損失,真是欲哭無淚。因此,如何維護(hù)投資者的合法權(quán)益,維護(hù)市場的公平與正義,尋找有力的維 權(quán)手段,已成為當(dāng)務(wù)之急。

    一、投資者參與股權(quán)交易應(yīng)尋求專業(yè)咨詢服務(wù)

    許多投資者包括已經(jīng)涉足證券市場買賣上市公司股票多年的投資者對非上市公司及股權(quán)交易的規(guī)定和知識知之不多,容易不辨真?zhèn)?盲目輕信,從而造成不必要的經(jīng)濟(jì)損失。因此,投資者擬投資非上市公司股權(quán)時,可以請專業(yè)人士如律師為其提供相關(guān)咨詢服務(wù),其中包括:

    1、咨詢。如向?qū)�業(yè)人士咨詢包括非上市公司股權(quán)交易在內(nèi)的產(chǎn)權(quán)交易法律法規(guī)和政策,請其向投資者提供專業(yè)意見,以保證股權(quán)交易行為的合法性,避免因合同無效所導(dǎo)致的法律風(fēng)險。

    2、調(diào)查。專業(yè)人士應(yīng)當(dāng)本著勤勉盡責(zé)的原則對非上市公司、中介機(jī)構(gòu)等股權(quán)交易中的相關(guān)主體的經(jīng)營資格、基本情況和重要信息進(jìn)行調(diào)查、核實(財務(wù)數(shù)據(jù)的真實性應(yīng)當(dāng)由會計師事務(wù)所審計認(rèn)定)。

    3、審核文件。專業(yè)人士應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審核非上市公司、中介機(jī)構(gòu)提供的文件、資料的真實性、合法性和完整性,最大限度地避免和減少因非上市公司、中介機(jī)構(gòu)為促成股權(quán)交易而可能存在的虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏等違法違規(guī)情形。

    4、審查或起草合同文件。股權(quán)交易合同是股權(quán)交易雙方確定各自權(quán)利義務(wù)關(guān)系并具有法律約束力的文件,專業(yè)人士可根據(jù)股權(quán)交易雙方的約定,制定內(nèi)容完整、合法的條款,特別是違約責(zé)任條款應(yīng)當(dāng)明確、具體,幫助投資者盡可能地規(guī)避因合同缺陷引致的法律風(fēng)險,維護(hù)自身合法權(quán)益。

    二、投資者應(yīng)積極探索以法律手段解決股權(quán)交易糾紛的途徑

    投資者與非上市公司、中介機(jī)構(gòu)發(fā)生股權(quán)交易糾紛時,一般可以先進(jìn)行協(xié)商解決,當(dāng)協(xié)商不成時,訴訟就將成為最后的唯一選擇。鑒于非上市公司股權(quán)交易糾紛的復(fù)雜性,如:股權(quán)交易行為是否合法的界定、雖然存在違規(guī)行為但是否足以推翻交易結(jié)果、投資者能否充分舉證等問題都將直接影響到投資者進(jìn)行法律訴訟的最終結(jié)果。因此,由具有產(chǎn)權(quán)交易專業(yè)法律知識的專業(yè)人士提供包括代理訴訟在內(nèi)的法律服務(wù)將是必要的,這既是對處于市場弱勢地位的投資者進(jìn)行司法救濟(jì)的需要,也是推動市場法制化、規(guī)范化的需要。

    由于目前相關(guān)法律法規(guī)尚不夠完善,而非上市公司股權(quán)交易糾紛雖有一定的共性,但每個個案又具有較大的特殊性,處理這類糾紛,無論是從專業(yè)人士角度,還是從法官角度,都存在一定的難度。在司法實踐中,法院在案件受理時,首先會對案件案由,訴訟主體,訴訟請求和證據(jù)依法進(jìn)行審查,特別是新型案件的立案把關(guān)更嚴(yán)。

    筆者在1992年3月辦理上海市早期股票交易糾紛案時,從原告起訴到法院正式立案持續(xù)了近三個月；1993年3月辦理上海市第一例期貨交易糾紛案時,從原告起訴到法院正式立案也持續(xù)二個多月。期間,都經(jīng)過了法院內(nèi)部的研究、討論和律師與法院的反復(fù)溝通、協(xié)商,最終達(dá)成共識,正式立案審理的過程。即便是證券法律法規(guī)已經(jīng)較為完善的近幾年,筆者在辦理投資者訴煙臺東方電子(資訊 行情 論壇)股份有限公司等因虛假陳述而引發(fā)的證券民事賠償案件時,也面臨著同樣的情況,直至最高人民法院先后兩次出具相關(guān)司法解釋,才使案件受理和審理進(jìn)入正式的司法程序。

    因此,專業(yè)人士在辦理非上市公司股權(quán)交易糾紛案件時,應(yīng)當(dāng)具有扎實的法律專業(yè)理論,豐富的訴訟經(jīng)驗和一定的產(chǎn)權(quán)交易專業(yè)知識,同時也要有不畏困難,勇于探索的精神。

    三、 投資者應(yīng)針對不同案情制訂相應(yīng)的訴訟策略

    由于非上市公司股權(quán)存在著形形色色的違法違規(guī)情形,專業(yè)人士應(yīng)當(dāng)針對具體案情幫助投資者分別制訂有效的訴訟策略。

    1、關(guān)于案由。投資者可分別追究違規(guī)主體的虛假財務(wù)報表,非法經(jīng)營、虛假承諾和虛假廣告等行為所導(dǎo)致的投資者經(jīng)濟(jì)損失的責(zé)任。

    2、關(guān)于訴訟主體。投資者可根據(jù)合同約定或侵權(quán)行為的具體情形,分別追究非上市公司或中介機(jī)構(gòu)的法律責(zé)任。如中介機(jī)構(gòu)與非上市公司惡意串通的,可同時追究二者的法律責(zé)任。如投資者張某反映:中介機(jī)構(gòu)在推銷某上市公司股權(quán)時,向參加講座的投資者出示了公司的經(jīng)營情況、財務(wù)數(shù)據(jù)和發(fā)展前景的公司介紹和廣告資料,同時,"投資分析師"作極具煽動性的演講時,信誓旦旦地承諾該非上市公司將于2005年3月底之前在美國納斯達(dá)克小型資本市場上市,從其宣傳資料和口頭承諾看,其經(jīng)營業(yè)績和上市前景是非常誘人的,但經(jīng)投資者了解,公司經(jīng)營情況并不理想,美國上市似乎也很遙遠(yuǎn),紛紛為手中的股權(quán)而擔(dān)憂。該非上市公司如到期無法上市,無疑將構(gòu)成法律糾紛。此種情況下,投資者可將非上市公司、產(chǎn)權(quán)經(jīng)紀(jì)公司、投資咨詢公司和出具審計報告的會計師事務(wù)所均列為被告。

    3、關(guān)于訴訟請求。專業(yè)人士應(yīng)當(dāng)幫助投資者分析并確立訴訟所追求的目的和效果,因為,某些違規(guī)行為雖然可能受到行政執(zhí)法機(jī)關(guān)的行政處罰,但未必能夠足以推翻交易結(jié)果。因此,投資者在提出訴訟請求時,應(yīng)當(dāng)更多著眼于經(jīng)濟(jì)賠償,更多地考慮到訴訟目的的實際效果和可行性,而違規(guī)處罰可通過向行政機(jī)關(guān)投訴解決

    4、關(guān)于法律責(zé)任的認(rèn)定。如果非上市公司股權(quán)交易合同合法有效,則可依據(jù)《合同法》并按照合同所約定的權(quán)利義務(wù)追究違約方的法律責(zé)任,但如果合同無效,并且在交易行為中存在超越經(jīng)營范圍,進(jìn)行欺詐等情形,則可依據(jù)《民法通則》等法律規(guī)定追究侵權(quán)者的法律責(zé)任。

    5、關(guān)于舉證問題。在非上市公司股權(quán)交易中,投資者處于相對弱勢地位,因此,一旦發(fā)生糾紛,舉證可能存在一定難度。專業(yè)人士應(yīng)當(dāng)根據(jù)案情進(jìn)行分析并搜集相關(guān)證據(jù)。雖然,這項工作可能在費用和時間上增加訴訟成本,但將直接關(guān)系到案件訴訟的成敗。

    四、 投資者應(yīng)當(dāng)提高自我保護(hù)意識

    非上市公司股權(quán)交易市場是一個新興的市場,更是一個發(fā)展前景廣闊的市場,在目前缺乏相關(guān)法律法規(guī)的明確規(guī)定并且市場機(jī)制也不完善的情況下,出現(xiàn)一定的混亂狀況是階段性的問題,相信將會逐步得到解決,市場也將會日益規(guī)范、有序。但就投資者而言,在準(zhǔn)備投資這些公司股權(quán)時,應(yīng)當(dāng)慎之又慎,追求高額投資回報情有可原,但提高風(fēng)險防范意識同樣重要。投資者應(yīng)當(dāng)加強自我保護(hù)意識,一方面應(yīng)當(dāng)更多地學(xué)習(xí)了解相關(guān)專業(yè)知識,以識別真?zhèn)?避免上當(dāng)；另一方面,在必要時應(yīng)當(dāng)聘請專業(yè)人士提供專業(yè)法律服務(wù),達(dá)到事先防范風(fēng)險,事后維護(hù)權(quán)益的目的。

    綜上所述,鑒于非上市公司股權(quán)交易市場中投資者的合法權(quán)益屢受侵害的實際狀況,專業(yè)人士應(yīng)當(dāng)切實履行其社會責(zé)任,適時介入并以其專業(yè)知識提供股權(quán)交易中的法律服務(wù)和糾紛發(fā)生后的訴訟代理,將有助于推動這一市場的法制化和規(guī)范化,并最大限度地維護(hù)投資者的合法權(quán)益。