非公允關(guān)聯(lián)交易有其產(chǎn)生的歷史背景和原因。本文分析了上市公司非公允關(guān)聯(lián)交易的動(dòng)因，并據(jù)此提出了杜絕非公允關(guān)聯(lián)交易的建議：第一、加強(qiáng)對新上市公司的審核管理，堵住非公允關(guān)聯(lián)交易的源頭；第二、完善關(guān)聯(lián)交易信息披露的會(huì)計(jì)準(zhǔn)則；第三、規(guī)范市場中介，發(fā)揮中介機(jī)構(gòu)的監(jiān)督作用；第四、建立健全法律法規(guī)，加大執(zhí)法力度。

    我國上市公司大部分是由國有企業(yè)改制而成，其中相當(dāng)一部分采取 了主體上市，原企業(yè)改造成母公司（集團(tuán)公司）的模式。這種特有的模式便產(chǎn)生了我國上市公司關(guān)聯(lián)交易特有的現(xiàn)象：關(guān)聯(lián)方通過與上市公司進(jìn)行資產(chǎn)交易把大量優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)注入上市公司，粉飾業(yè)績，或者關(guān)聯(lián)方占用上市公司資金，或者替上市公司轉(zhuǎn)移利潤，逃避納稅等等。而最終受害者卻是無辜的中小投資者和債權(quán)人。所以，研究上市公司如何杜絕非公允關(guān)聯(lián)交易的問題對于規(guī)范上市公司運(yùn)作、保護(hù)中小投資者利益、促進(jìn)我國證券市場健康發(fā)展具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。

    所謂關(guān)聯(lián)交易是指在關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項(xiàng)，而不論是否收取價(jià)款。關(guān)聯(lián)方是界定關(guān)聯(lián)交易的關(guān)鍵。在實(shí)際操作中，企業(yè)往往漏報(bào)和隱瞞關(guān)聯(lián)交易，但只要找出企業(yè)所有的關(guān)聯(lián)方關(guān)系，那么弄清楚關(guān)聯(lián)交易就比較容易了。

    一、非公允關(guān)聯(lián)交易的判定標(biāo)準(zhǔn)及種類

    所謂非公允關(guān)聯(lián)交易是指關(guān)聯(lián)方利用對公司的控制與影響，通過關(guān)聯(lián)交易將公司的利益轉(zhuǎn)移至關(guān)聯(lián)方自己手中或?qū)㈥P(guān)聯(lián)方的利益轉(zhuǎn)至公司手中的過程。

    目前，從利潤轉(zhuǎn)移的方向來看，非公允的關(guān)聯(lián)交易可以分為兩種類型：一種是抽取利益型的關(guān)聯(lián)交易，另一種是輸入利益型的關(guān)聯(lián)交易。

    抽取利益型的關(guān)聯(lián)交易直接損害了投資者的利益。這種關(guān)聯(lián)交易在上市公司公開披露的信息中一般很少能發(fā)現(xiàn)，但經(jīng)常會(huì)在整改報(bào)告中出現(xiàn)，如大股東占用上市公司資金、上市公司違規(guī)為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保等。公開披露的關(guān)聯(lián)交易尤其是資產(chǎn)重組的關(guān)聯(lián)交易，往往是輸入利益型的關(guān)聯(lián)交易。

    輸入型利益型的關(guān)聯(lián)交易表面上看關(guān)聯(lián)方充當(dāng)“活雷鋒”，對投資者有利的，但實(shí)質(zhì)上輸入利益型的關(guān)聯(lián)交易只是手段。關(guān)聯(lián)方進(jìn)行輸入利益型交易的最終目的是利用關(guān)聯(lián)交易包裝上市公司或掩蓋上市公司黑洞，前者是為了再融資或炒作，后者是為了避免問題曝光。

    按照業(yè)務(wù)表現(xiàn)形式，非公允關(guān)聯(lián)交易還可以分為兩種類型：一種是非經(jīng)常性的關(guān)聯(lián)交易，另一種是經(jīng)常性的關(guān)聯(lián)交易。目前，最大的非公允交易風(fēng)險(xiǎn)在于經(jīng)常性的關(guān)聯(lián)交易，主要表現(xiàn)在日常的購銷及其他往來活動(dòng)中。

    另外，一種更高一級的非公允關(guān)聯(lián)交易的形式為關(guān)聯(lián)交易的非關(guān)聯(lián)化。由于公司治理方面的缺陷，一些上市公司與大股東之間通過關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移經(jīng)濟(jì)利益，而為規(guī)避監(jiān)管，這些公司常常以不違規(guī)的形式來掩蓋其違規(guī)的實(shí)質(zhì)。這些交易的會(huì)計(jì)處理及信息披露都違反了“實(shí)質(zhì)重于形式”原則，是關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化的典型表現(xiàn)。

    二、上市公司進(jìn)行非公允關(guān)聯(lián)交易的動(dòng)機(jī)

    1、為了能夠發(fā)行上市。我國對公司發(fā)行新股和上市管理得十分嚴(yán)格。為了達(dá)到證券監(jiān)管部門對上市公司的各項(xiàng)要求，公司在上市前往往通過資產(chǎn)剝離、資產(chǎn)置換、資產(chǎn)租賃等方式進(jìn)行一系列的關(guān)聯(lián)交易，對擬上市公司進(jìn)行包裝，以達(dá)到在資本市場籌集到更多資金的目的。

    2、為了獲得再融資資格。公司上市后，向社會(huì)募集資金的主要方式就是配股、增發(fā)、發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券等，而國家對上市公司的再融資控制很嚴(yán)格。上市公司配股、增發(fā)、發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券必須符合在最近三年內(nèi)凈資產(chǎn)收益率每年都在10％以上的條件。上市公司為了獲得再融資資格，就經(jīng)常使用關(guān)聯(lián)交易來操縱利潤。我們可以看到在上市公司中普遍存在一種怪現(xiàn)象，即每一年的財(cái)務(wù)報(bào)告中凈資產(chǎn)收益率在10％-11％的企業(yè)特別多，而凈資產(chǎn)收益率在9％-10％的卻幾乎沒有。

    3、為了保住上市公司“殼資源”。根據(jù)我國《公司法》第157條規(guī)定，“上市公司最近三年連續(xù)虧損的，由國務(wù)院證券監(jiān)督管理部門決定暫停其股票上市。”因此，許多上市公司為了保全“殼資源”或不被ST處理，便會(huì)通過關(guān)聯(lián)交易向殼公司注入利潤或置換出虧損。

    4、為了隱藏上市公司利潤。許多上市公司本期經(jīng)營業(yè)績較好，但為了防止以后年度經(jīng)營業(yè)績滑坡給上市公司帶來不利的影響，如再融資等，就通過關(guān)聯(lián)交易將本期利潤轉(zhuǎn)移到母公司或大股東處，即將本年度利潤隱藏起來，待以后年度上市公司經(jīng)營業(yè)績不佳時(shí)再從母公司或大股東處轉(zhuǎn)回來。

    5、為了逃避稅收。我國上市公司所進(jìn)行的關(guān)聯(lián)交易也存在著逃避稅收的動(dòng)機(jī)，目前我國有些上市公司稅率為15％，而一般的企業(yè)為33％。一些上市公司從避稅的角度出發(fā)，通過關(guān)聯(lián)交易盡可能把利潤往上市公司轉(zhuǎn)移。一些上市公司有許多控股子公司，這些上市子公司分屬不同地區(qū)，由于不同地區(qū)的稅率不同，使得上市公司利用關(guān)聯(lián)交易往稅率低的子公司轉(zhuǎn)移利潤，從而導(dǎo)致國家稅收流失。

    6、為了母公司借殼上市的需要。母公司常常與上市公司存在著關(guān)聯(lián)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓或置換。通過關(guān)聯(lián)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓或置換將母公司想要注入的資產(chǎn)注入上市公司中，從而改變上市公司業(yè)務(wù)構(gòu)成，達(dá)到間接上市目的。

    三、上市公司杜絕非公允關(guān)聯(lián)交易的建議

    目前，我國關(guān)于上市公司關(guān)聯(lián)交易信息披露的規(guī)定，只要求披露關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)容、數(shù)量、金額以及該交易對公司的影響，但缺少關(guān)聯(lián)交易定價(jià)的基礎(chǔ)。我國關(guān)聯(lián)交易信息披露制度的不完善，為非公允關(guān)聯(lián)交易提供了法律空子。根據(jù)我國的具體情況，規(guī)范上市公司的關(guān)聯(lián)交易，杜絕非公允關(guān)聯(lián)交易，筆者認(rèn)為應(yīng)該做到以下幾點(diǎn)：

    第一、加強(qiáng)對新上市公司的審核管理，堵住非公允關(guān)聯(lián)交易的源頭，這是從根本上解決非公允關(guān)聯(lián)交易的重要措施。對于新改制擬發(fā)行上市的公司，應(yīng)按照中國證監(jiān)會(huì)的有關(guān)要求，徹底實(shí)行“五分開”，杜絕上市公司的原材料和市場兩頭面向控股集團(tuán)公司的情況發(fā)生。另外，通過資本運(yùn)作，解決已上市公司改制不徹底問題，對于那些缺乏獨(dú)立能力的上市公司，通過集團(tuán)公司與上市公司相關(guān)資產(chǎn)的置換，進(jìn)行業(yè)務(wù)重整，將上市公司主營業(yè)務(wù)需要的上下游（或其中之一）從集團(tuán)公司置換進(jìn)來，或者通過將上市公司目前的主營業(yè)務(wù)資產(chǎn)換回母公司，置換進(jìn)其他可以獨(dú)立運(yùn)作的資產(chǎn)。

    第二、完善關(guān)聯(lián)交易披露的會(huì)計(jì)準(zhǔn)則。我國《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則－關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》規(guī)定關(guān)聯(lián)方交易的披露應(yīng)當(dāng)遵循重要性的原則，但由于重要性原則的運(yùn)用，更多要依靠職業(yè)判斷，對于披露的內(nèi)容只是指導(dǎo)性的，因此有些企業(yè)對于一些較為敏感的關(guān)聯(lián)交易該披露而不披露。在判斷披露標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，往往以交易的金額作為依據(jù)，而不是以關(guān)聯(lián)交易對企業(yè)財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營成果的影響程度來確定。定價(jià)政策是關(guān)聯(lián)交易中的一個(gè)關(guān)鍵性的問題，準(zhǔn)則只是說明要披露定價(jià)政策，但是采取什么樣的定價(jià)政策并沒有說明，因此一些上市公司在關(guān)聯(lián)購銷價(jià)格中通常披露“價(jià)格按照協(xié)議價(jià)格執(zhí)行”，但價(jià)格究竟是多少，投資者仍不得而知。所以，應(yīng)該不斷完善關(guān)聯(lián)交易的會(huì)計(jì)準(zhǔn)則，使信息披露有章可循。

    第三、規(guī)范市場中介，發(fā)揮中介機(jī)構(gòu)的監(jiān)督作用。關(guān)聯(lián)交易中最關(guān)鍵的因素是關(guān)聯(lián)交易的價(jià)格、資金占用費(fèi)、資產(chǎn)評估價(jià)格等價(jià)格因素。而這些信息的最終披露要通過注冊會(huì)計(jì)師等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)的審計(jì)。但是許多會(huì)計(jì)師事務(wù)所的運(yùn)作極不規(guī)范，會(huì)計(jì)師事務(wù)所為了從上市公司獲得審計(jì)業(yè)務(wù)，常常迎合上市公司的不合理要求，與上市公司沆瀣一氣，降低了審計(jì)質(zhì)量，為上市公司利用關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移利潤開了方便之門。因此應(yīng)進(jìn)一步規(guī)范會(huì)計(jì)師事務(wù)所和資產(chǎn)評估事務(wù)所的運(yùn)作，把好審計(jì)、資產(chǎn)評估等社會(huì)中介性工作這一關(guān)，確保信息披露的真實(shí)性、合法性及完整性。

    第四、建立健全法律法規(guī)，加大執(zhí)法力度。管理層要建立健全相應(yīng)的法律法規(guī)，以法規(guī)范上市公司行為。對沒有遵守準(zhǔn)則進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易信息披露的行為應(yīng)進(jìn)行懲罰，尤其要嚴(yán)懲造成實(shí)際損害的行為。集團(tuán)公司在沒有相應(yīng)制裁措施約束的情況下，利用控制權(quán)而進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，將更加傾向于侵害公司利益，造成中小股東的利益受損。為此，應(yīng)在相關(guān)法規(guī)中規(guī)定：當(dāng)公司大股東迫使公司行為違背正常的商業(yè)條件，給第三者造成利益損失時(shí)，應(yīng)當(dāng)對其行為后果承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。有關(guān)部門可借鑒國際上通行的做法，制定相應(yīng)的股東訴訟制度和控股股東賠償制度，以保護(hù)中小投資者的利益。