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顧功耘：華東政法學院副院長、教授、博士生導師。我國知名公司法專家，長期從事經(jīng)濟法學、商法學教學和研究。兼任中國法學會商法學研究會副會長。享受國務院政府特殊津貼。全國五一勞動獎章獲得者。
近期以來，市場上流傳著一份調(diào)查，該調(diào)查表明現(xiàn)在透明與不透明的委托理財超過2500億元，違規(guī)的則超過1000億元。券商在委托理財中的違規(guī)操作，造成了巨大的資金風險，
大量上市公司委托理財?shù)暮诙幢槐┞叮欣碡斒袌龅男抛u急劇下降。筆者認為，券商理財中的以下幾個法律問題很值得探討。
1、關于委托理財?shù)姆尚再|(zhì)
委托理財關系究竟是代理關系，還是信托關系?或者是其他性質(zhì)的法律關系?對這個問題至今仍有爭論。筆者認為，必須針對事實情況，區(qū)別對待。具體而言：其一，如果委托理財在客戶的賬戶上操作，客戶和券商之間是代理關系。從目前券商對委托理財操作的實際情況來看，券商一方面以委托人的名義進行投資，另一方面又有權決定交易的品種、數(shù)量和價格。所以券商對投資的代理并不同于一般代理，而是全權代理。這是現(xiàn)行法律所不允許的，對此類案件應作無效處理。造成損失的，應按照過錯的大小分擔責任。如果在客戶的賬戶上按照客戶的指令進行操作，則不是全權代理，屬于券商的一般經(jīng)紀業(yè)務，是有效的，但不屬于我們所討論的委托理財；其二，如果委托理財在券商的賬戶上操作，則客戶和券商之間是信托關系。在這種情況下，客戶的資金所有權轉(zhuǎn)移給券商，券商按照與客戶的約定，為客戶的利益進行投資。關于這一點，我國現(xiàn)行法律并不明確，券商可否操作，仍是眾說紛紜。筆者認為我們應該承認信托式的委托理財，對于此類案件，應尊重當事人約定，按照信托合同處理。(未完待續(xù))上海證券報
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