周曉同志:

    今年7月底,我(甲方)與T投資咨詢公司(乙方,下稱"T公司")簽訂了投資咨詢服務(wù)合同,并付費人民幣2萬元成為T公司的"短線突擊隊------金牌會員",合同服務(wù)期為6個月。

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    合同主要約定了如下內(nèi)容:

    1、乙方向甲方提供服務(wù)的范圍:有關(guān)證券投資研究分析或建議；乙方提供咨詢的方式是以甲方指定的通訊手段(包括電話、尋呼機(jī)、傳真、E_mail等)定期或不定期提供咨詢服務(wù),乙方于法定工作日的營業(yè)時間接受甲方到乙方營業(yè)場所咨詢。

    2、乙方及其從業(yè)人員應(yīng)自覺遵守執(zhí)業(yè)操守,嚴(yán)格遵守國家及主管機(jī)關(guān)頒布的相關(guān)法律、法規(guī),還應(yīng)遵守下列事項:(1)不收受甲方資金,代理從事證券投資行為；(2)除法規(guī)另有規(guī)定或甲方另有指示外,乙方對因委托關(guān)系而得知甲方的隱私及秘密應(yīng)予保護(hù),不得向外界透露；(3)不與甲方簽定證券投資收益共享、損失分擔(dān)的約定。

    3、甲方在簽訂本合同前已詳細(xì)閱讀本合同書的內(nèi)容,并了解及同意以下事項:(1)甲方在決定證券投資時,了解到證券投資可能獲得較大收益,但同時也存在以下風(fēng)險:宏觀經(jīng)濟(jì)風(fēng)險、政策風(fēng)險、上市公司經(jīng)營風(fēng)險、交易技術(shù)風(fēng)險、不可抗力因素導(dǎo)致的風(fēng)險、其他風(fēng)險； (2)甲方基于獨立的判斷,自行決定證券投資；(3)甲方的證券投資行為,是甲方與證券發(fā)行公司、基金經(jīng)理公司或證券經(jīng)紀(jì)商間的關(guān)系。乙方僅是提供證券投資的研究分析意見或建議,不代理甲方?jīng)Q定或處理投資事務(wù)；(4)因不可抗力、乙方不可預(yù)測和不可控制的因素造成信息傳送中斷與錯誤,乙方不負(fù)此責(zé)任；(5)甲方投資證券所產(chǎn)生風(fēng)險(虧損)及利益悉由甲方自行負(fù)責(zé)與享有,乙方不保證獲利或承擔(dān)損失；(6)甲方不得將乙方所提供的研究分析意見或建議泄露給第三人或與第三人共享；(7)甲方應(yīng)保證其用于證券投資的資金系甲方合法所有或有處分權(quán)的資金。

    4、合同的中止及違約責(zé)任:(1) 甲乙雙方協(xié)商一致,可以提前中止本合同；(2) 因不可抗力因素導(dǎo)致本合同無法繼續(xù)履行,甲乙任何一方可以解除本合同；(3) 甲方單方提出解除合同,應(yīng)向乙方提交書面申請,乙方自收到書面申請之日起停止履行本合同義務(wù)；甲方應(yīng)按本合同終止或解除之前存續(xù)時間與本合同約定存續(xù)期間之比例承擔(dān)咨詢費,剩余咨詢費中扣除10%的相關(guān)費用后退還甲方。

    合同簽訂后的連續(xù)兩天,我無法與負(fù)責(zé)向我提供咨詢的老師甲取得聯(lián)系,我感覺到心里沒底,就向T公司提出退會申請,要求退回2萬元會費。在我提出這一要求后,T公司一經(jīng)理稱,老師甲能讓我實現(xiàn)每個月30%的收益,半年可以翻一番。其后,老師甲給我來電詢問我手中持有什么股票后,就讓我全部拋出。當(dāng)我問他買進(jìn)何種股票時,他讓我以現(xiàn)價買入天華股份(資訊 行情 論壇)(600745),結(jié)果幾天時間,我在這只股票上虧了近萬元。我再次提出退會要求,T公司又幫我介紹了一位號稱分析師組長的老師乙,該老師又指導(dǎo)我買入海南椰島(資訊 行情 論壇)(600745),結(jié)果買入后又是賠了不少。我經(jīng)過粗略計算,從我當(dāng)初入會至今已經(jīng)損失近1.5萬元,再算上拋出的股票的升值因素,損失將更大。

    我其實在當(dāng)初那份《投資咨詢服務(wù)合同》上并沒有簽字,T公司也沒有蓋章,不知該合同是否有效?我的會費能否退回?我的投資損失能否由T公司承擔(dān)?

    邵先生:

    根據(jù)你的來信與所附的合同反映的情況作如下答復(fù),供你參考:

    一、《投資咨詢服務(wù)合同》是否成立

    依據(jù)《投資咨詢服務(wù)合同》的規(guī)定,T公司為你提供咨詢服務(wù),你向T公司支付費用。雖然雙方均未在合同中簽字蓋章,但由于你已經(jīng)支付了全部兩萬元的咨詢費,T公司也未拒絕,還向你提供了具體的服務(wù),依據(jù)《合同法》第37條的規(guī)定,"采用合同書形式訂立合同,在簽字或者蓋章之前,當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù),對方接受的,該合同成立。"

    因此,你與T公司之間的合同已經(jīng)成立,對雙方當(dāng)事人都有法律拘束力。在你提出退會、解除合同之后,如果你沒有得到已經(jīng)繳納的會費應(yīng)予返還的部分,你可以依照法律規(guī)定追究T公司的違約責(zé)任。

    二、損失責(zé)任如何分擔(dān)

    1、關(guān)于證券投資咨詢的相關(guān)法律規(guī)定

    為加強(qiáng)對證券、期貨投資咨詢活動的管理,保障廣大中小投資者的合法權(quán)益,中國證監(jiān)會早在1997年11月30日就發(fā)布了《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》(以下簡稱《暫行辦法》)�！稌盒修k法》第二條規(guī)定,"證券、期貨投資咨詢,是指從事證券、期貨投資咨詢業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)及其投資咨詢?nèi)藛T以中國證監(jiān)會認(rèn)定的形式為證券、期貨投資人或者客戶提供證券、期貨投資分析、預(yù)測或者建議等直接或者間接有償咨詢服務(wù)的活動。" T公司作為一家從事證券投資咨詢服務(wù)的機(jī)構(gòu),其業(yè)務(wù)范圍是為客戶提供關(guān)于證券的分析、走勢預(yù)測以及建議等,并且此種建議只能由投資者自己作出決定是否采納,相關(guān)咨詢?nèi)藛T不能對此直接或間接地施加任何影響�！稌盒修k法》第二十四條還規(guī)定,證券、期貨投資咨詢機(jī)構(gòu)及其投資咨詢?nèi)藛T,不得代理投資人從事證券、期貨買賣,不得向投資人承諾證券、期貨投資收益。《暫行辦法》第三十四條規(guī)定了違反上述規(guī)定的罰則。在2001年證監(jiān)會頒布的《關(guān)于規(guī)范面向公眾開展的證券投資咨詢業(yè)務(wù)行為若干問題的通知》(以下簡稱"《通知》")第二條中規(guī)定,證券投資咨詢機(jī)構(gòu)及其執(zhí)業(yè)人員從事證券投資咨詢活動必須客觀公正、誠實信用；證券投資分析報告、投資分析文章等形式的咨詢服務(wù)產(chǎn)品不得有建議投資者在具體證券品種上進(jìn)行具體價位買賣等方面的內(nèi)容。

    2、T公司的違法之處與損失的分擔(dān)

    根據(jù)你來信反映的情況,T公司的老師甲叫你只留下長豐通信(資訊 行情 論壇)(000892),把其余四只股票全部賣掉,還叫你以現(xiàn)價5.75元的價格買進(jìn)天華股份(600745),后來老師乙又叫你以現(xiàn)價買入海南椰島(600238)。這是指導(dǎo)客戶在具體證券品種上進(jìn)行具體價位的買賣的行為,如果你反映的情況屬實,則這些行為遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了只能為客戶提供建議與咨詢的業(yè)務(wù)許可范圍,違反了以上證監(jiān)會關(guān)于證券投資咨詢機(jī)構(gòu)行為的禁止性規(guī)定,同時,這些行為也違反了合同中T公司僅提供咨詢服務(wù)的約定。在這種情況下,T公司作為專業(yè)的咨詢公司,其對法律關(guān)于業(yè)務(wù)范圍的限制性規(guī)定應(yīng)當(dāng)清楚,在與你訂立的《投資咨詢服務(wù)合同》中也寫得很明白,那就是T公司提供的服務(wù)只是投資咨詢。然而,在合同實際履行過程中,T公司違反了規(guī)定。證監(jiān)會在《通知》中規(guī)定了投資者或者客戶因證券投資咨詢機(jī)構(gòu)、證券投資咨詢執(zhí)業(yè)人員的執(zhí)業(yè)活動違法或者犯罪而遭受損失的,可依法提起民事訴訟,請求損害賠償。根據(jù)《民法通則》、《合同法》的相關(guān)規(guī)定,對因此造成你的損失,T公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要責(zé)任；作為投資者的你,缺乏必要的風(fēng)險防范意識,也存在一定的過錯,對自己的損失也要分擔(dān)一部分。

    為了防止證券投資咨詢機(jī)構(gòu)及其執(zhí)業(yè)人員在業(yè)務(wù)活動中因利益沖突而可能導(dǎo)致的欺詐客戶、操縱市場、誤導(dǎo)投資者等違法行為的發(fā)生,更好地保護(hù)投資者的合法權(quán)益,我國的監(jiān)管層的相關(guān)立法正在逐步推進(jìn),但制定法總是落后于形形色色的實踐的發(fā)展,一些不規(guī)范的行為仍然游離于法律規(guī)定之外；再加上即使有了相關(guān)的立法舉措,但總是或多或少存在規(guī)避、甚至違法的行為,證券市場的風(fēng)險依舊存在。因此,最后還要提醒投資者增強(qiáng)自身的風(fēng)險防范意識,避免不必要的損失,盡量及時向證監(jiān)會等有關(guān)部門反映違規(guī)現(xiàn)象,以此來共同營造健康的市場環(huán)境。