一、世界跨國并購發(fā)展現(xiàn)狀與趨勢

　　世界跨國直接投資（FDI）在上世紀90年代后半期出現(xiàn)突飛猛進增長。據(jù)聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會議（UNCTAD）歷年《世界投資報告》統(tǒng)計，世界跨國直接投資1995年突破3000億美元，1999年突破10000億美元，2000年達到頂峰，為13930億美元。由于世界大部分地區(qū)經(jīng)濟增長放慢，特別是網(wǎng)絡經(jīng)濟全球范圍擠泡沫，使全球投資活動劇減。2001年全球跨國直接投資比上年

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減少41%，為8238億美元；2002年同比減少21%，為6512億美元。中國由于經(jīng)濟保持高速增長，市場準入領域放寬，投資軟硬環(huán)境不斷改善，對國際投資吸引力增大，2002年吸收跨國直接投資達到創(chuàng)紀錄的527億美元，為當年全球之最。

　　上世紀90年代后半期跨國直接投資的飛躍式發(fā)展是由跨國并購（M&A）劇增帶來的。據(jù)聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會議《世界投資報告》統(tǒng)計，世界跨國并購1996年突破2000億美元，為2270億美元，占當年跨國直接投資額3861億美元的59%；2000年突破一萬億美元，為11438億美元，占當年跨國直接投資額13930億美元的82%。受世界經(jīng)濟不景氣影響，近兩年跨國并購持續(xù)下降。世界跨國并購額2001年為5940億美元，比上年下降48%；2002年為3698億美元，同比下降38%，均超過了當年全球跨國直接投資總額的下降幅度。

　　長期以來，跨國并購一直集中在發(fā)達國家，主要是歐盟各國，美國和日本。但近幾年來日本在跨國并購活動中的作用顯著弱化。由于并購投資對市場經(jīng)濟的完善要求相對較高，如證券市場、資本流通市場、社會保障制度、企業(yè)現(xiàn)代化制度等的完善程度對并購投資的展開有直接影響，所以，今后一段時期，跨國并購的重點市場仍將在美國、歐盟等發(fā)達國家，尤其是大宗并購仍會是發(fā)達國家居多。

　　聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會議指出，發(fā)展中國家也將加速展開跨國并購，如拉美的巴西，墨西哥，中東歐國家的波蘭，匈牙利和捷克，還有南非等國也將成為跨國并購的重點國家。特別是亞洲地區(qū)由于其經(jīng)濟發(fā)展和吸收外資新一輪增長勢頭的出現(xiàn)，跨國并購的發(fā)展速度將可能大大加快。在經(jīng)濟全球化和競爭國際化的重重壓力下，亞洲地區(qū)的企業(yè)越來越意識到并購手段的重要性。目前，亞洲的并購已呈現(xiàn)出快于其他市場的恢復勢頭，亞洲將成為世界跨國并購的重要市場。特別是中國，將成為最具成長性的并購市場。我國加入WTO以后，進一步放寬了外資進入的領域。隨著我國外資并購并購法規(guī)的逐步完善，隨著我國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整和國企改制對并購需求的增大，我國已越來越被國際投資機構(gòu)認為是亞洲新的潛力巨大的并購重要市場。

　　二、我國外資并購的發(fā)展情況與當前存在的主要問題

　　根據(jù)聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會議《世界投資報告》統(tǒng)計，中國跨國并購額2000年為22.5億美元，占當年中國吸收外商直接投資額407.2億美元的5.5%；2001年為23.3億美元，占當年外商直接投資額468.8億美元的5.0%；2002年為20.7億美元，占當年外商直接投資額527.4億美元的3.9%。

　　根據(jù)國際著名的湯姆森金融公司（ThompsonFinancial）對跨國并購和國內(nèi)并購總額的統(tǒng)計，中國并購額2000年為470億美元，2001年為140億美元，2002年為290億美元，2003年前3季度為240億美元。根據(jù)該統(tǒng)計，中國2003年前3季度的并購額中，吸收跨國并購約占16%，約為38.4億美元；“走出去”并購約占3%，約為7.2億美元；國內(nèi)企業(yè)相互并購約占31%，約為74.4億美元；母公司與子公司之間的股權(quán)關聯(lián)交易約占50%，約為120億美元。

　　按照我國《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》的定義，“外國投資者并購”是指外國公司、企業(yè)、經(jīng)濟組織或個人直接通過購買股權(quán)或購買資產(chǎn)的方式并購境內(nèi)企業(yè)。股權(quán)并購的目標企業(yè)限定為境內(nèi)依照公司設立或規(guī)范化改制形成的公司。資產(chǎn)并購的目標企業(yè)包括境內(nèi)任何形式的企業(yè)。股權(quán)并購與資產(chǎn)并購的目標企業(yè)涵蓋多種組織形式與所有制形態(tài)的境內(nèi)企業(yè)。而國際上跨國并購的通行作法也是購買股權(quán)或購買資產(chǎn)，只是在市場經(jīng)濟和現(xiàn)代企業(yè)制度比較完善的國家和地區(qū)發(fā)生的并購以股權(quán)并購為主，而我國的現(xiàn)代企業(yè)制度正在逐步建立與完善，今后我國在外資并購發(fā)展過程中，資產(chǎn)并購仍將是很重要的并購方式。

　　我國從1999年8月到2003年3月出臺了一系列涉及外資并購境內(nèi)企業(yè)的政策和法規(guī)，如《關于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股有關問題的通知》、《合格境外機構(gòu)投資者境內(nèi)證券投資管理暫行辦法》、《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》、《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》等等，但中國以外資并購形式利用外資的發(fā)展一直比較遲緩。主要問題有：

　　（一）戰(zhàn)略不清晰，政策搖擺大

　　表現(xiàn)之一是與并購相關的多法并存，凌亂而相互矛盾。如對并購交易價格的認定，有的要求按較早出臺的國有資產(chǎn)評估管理規(guī)定進行評估，有的要求按國際通行的評估方法，有的則要求采用公開競價方式。

　　表現(xiàn)之二是立法級別不高，權(quán)威性差，一機構(gòu)所發(fā)“暫行規(guī)定”，其他機構(gòu)有時不認賬，導致并購渠道不暢，產(chǎn)權(quán)交易費時費力。

　　表現(xiàn)之三是隨意“調(diào)整”政策，急放急收，令人沒有安全感。如2001年“國有股減持”事件。

　　出現(xiàn)這些現(xiàn)象的根本原因還是對利用外資缺乏全面的認識，還沒有將外資并購放在利用外資的全局上考慮，還沒有意識到在并購這一引資高端領域的危機，所以，至今沒有一個促進吸引大量國際并購資金的全面戰(zhàn)略，立法隨意而且模糊。

　　（二）并購預警機制尚未建立

　　并購風險主要來自三個方面：一是利用外資中的一些老問題如投資中造假、資產(chǎn)流失等問題，二是產(chǎn)品和服務的壟斷問題，三是外資與外資在中國境內(nèi)的激烈競爭并給中國產(chǎn)業(yè)造成損害等。

　　國家經(jīng)濟安全的預警體系是反不正當競爭法律體系、反壟斷法律體系和國家經(jīng)濟安全許可證認證體系等，這些預警機制在外資并購中尚未建立。

　　現(xiàn)行法規(guī)中對外資并購中違規(guī)行為的處罰，如對壟斷并購的處罰，可操作性弱。在新一輪擴大利用外資的浪潮中，有的地方在實施外資并購項目時為追求“政績”時而有犧牲國家、地方和員工利益的情況。

　　（三）外資并購國內(nèi)企業(yè)后的外資地位問題尚不明確

　　外資并購中國企業(yè)過去受中外合資企業(yè)關于商業(yè)存在（commercialpresence）中投資比例的規(guī)定（外資不得低于25%的股份），使跨國并購受到了很大的限制。后來放松了外資比例限制，允許外國投資者的出資比例低于25%。

　　但是，這條規(guī)定將涉及許多配套政策，而配套措施并沒有及時跟上。如并購后企業(yè)的土地使用、稅收、外貿(mào)、外匯等方面的外資地位和待遇怎么確定？打多少折扣？“低于”或“高于”的標準是否能夠?qū)嶋H有效地掌握，對《中外合資企業(yè)經(jīng)營法》是否需要另外解釋。

　　另外，外資并購上市國企，按規(guī)定只要符合《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》，外資不僅可控股還可獨資，但其地位卻不能算是外資企業(yè)。這樣的并購一旦大量出現(xiàn)，這些并購后的企業(yè)在經(jīng)營中必將實際面臨究竟是內(nèi)資企業(yè)還是外資企業(yè)的復雜問題。

　　（四）對外資并購國企已形成的負面影響認識不足

　　外資并購國企已形成的負面影響主要有：

　　1、與國企管理者勾結(jié)，把國有資產(chǎn)非法變?yōu)樗疆a(chǎn)；

　　2、規(guī)避法律，賄賂機關和國企官員，突破限禁領域；

　　3、行業(yè)壟斷形成之后，國內(nèi)市場形成了不公平競爭，而損害了廣大消費者的利益；

　　4、對原國企員工安置出現(xiàn)不妥，造成一些不穩(wěn)定狀況。

　　三、進一步完善我國外資并購政策的具體建議

　　（一）進一步明確政策導向

　　吸引外國投資者并購國有企業(yè)是加快國有企業(yè)改革、實現(xiàn)所有制多元化的重要途徑。我們應創(chuàng)造良好的政策環(huán)境，積極宣傳推進跨國并購的開展。一方面，要讓以綠地投資和跨國并購方式進入中國的外國投資者享受同等待遇，另一方面，使得內(nèi)外資在并購國內(nèi)企業(yè)中能夠享受同等待遇，實現(xiàn)公平競爭，使外資并購活動完全在資源配置的客觀規(guī)律指導下進行。

　　（二）簡化審批手續(xù)

　　要進一步下放外商并購國內(nèi)企業(yè)的審批權(quán)，同時要簡化工作程序，提高政府部門的辦事效率。通過審批效率提高，讓外商切實感受到并購的“短平快”效應，以推進外資并購展開。

　　（三）制定穩(wěn)妥可行的被并購企業(yè)人員安置規(guī)定

　　被并購企業(yè)的人員安置問題，被外商認為是事先估計并購成本時最不確定的問題。政府制定政策應在減少這一不確定性方面多做文章，如制定類似“并購企業(yè)職工辭退補償辦法和實施細則”，使職工利益得到切實保障。

　　（四）完善國內(nèi)資本市場

　　跨國并購有相當部分是通過資本市場完成的，建立一個規(guī)范、開放的資本市場是跨國并購得以進行的重要條件。當前，要積極穩(wěn)妥地推進資本市場的國際化步伐。

　　（五）完善產(chǎn)權(quán)交易市場

　　除了資本市場之外，要逐步將跨國并購納入產(chǎn)權(quán)交易市場的軌道。在外資并購國內(nèi)企業(yè)的程序管制方面，尤其重要的是要充分利用產(chǎn)權(quán)產(chǎn)易市場這個平臺。外資并購國內(nèi)企業(yè)作為一種產(chǎn)權(quán)交易行為，通過產(chǎn)權(quán)市場完成產(chǎn)權(quán)交易可以使交易的公開和公正得到較好的保證。

　　（六）根據(jù)政府機構(gòu)變動，明確并購監(jiān)管分工

　　在實踐中，行政程序上的效率低下也會大大阻礙并購的開展，如不透明、不按法定時限答復、不遵守承諾、出爾反爾等，因此，結(jié)合政府機構(gòu)職能的調(diào)整和利用外資政策的完善，應進一步規(guī)范并購監(jiān)管分工，依法管理，既不推諉失控，也不反復無常。

　　（七）開放市場應參考國際慣例，遵守入世承諾

　　并購作為企業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整和資本市場的一種常規(guī)運作形式，也必須按市場經(jīng)濟的最一般的法則進行規(guī)范，那就是：非歧視、公平、透明、自由、自愿和廉潔。從目前的發(fā)展來看，我國凡對外資開放的領域均對國內(nèi)非國有資本開放，公平原則也能體現(xiàn)在各類競爭法律中，但透明度、廉潔度和自由度仍處在初級階段，今后必須高度重視落實這些市場經(jīng)濟的基本原則。

　　（八）建立反不正當競爭和反壟斷法律體系，使跨國并購市場安全有序發(fā)展壯大

　　我國的反不正當競爭法律仍在完善過程中，國內(nèi)競爭法不完善是因為國內(nèi)統(tǒng)一大市場尚未真正建立。另外，發(fā)達國家在積極吸引外國直接投資、減少對跨國并購限制的同時加強了反壟斷立法。國外反壟斷經(jīng)驗表明，反壟斷的規(guī)則所指的企業(yè)集中，還包括了兼并、收購和合資行為（如《克萊頓法》）等。目前，我國只有《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》對企業(yè)并購集中有臨時性規(guī)定。為防止“造成過度集中”，“規(guī)定”限制了外國投資者在中國市場營業(yè)額（當年超過15億人民幣），并購關聯(lián)行業(yè)的企業(yè)數(shù)量（一年內(nèi)累計超過10個），市場占有率（20%）和并購后導致并購一方當事人市場占有率（25%）。監(jiān)管、審批單位是外經(jīng)貿(mào)部（現(xiàn)應為商務部）和國家工商行政管理總局。這個反集中的規(guī)定是反壟斷法的先導，應體現(xiàn)在未來反壟斷基本法的條文中去，并且根據(jù)國際慣例和國內(nèi)實際情況適當調(diào)整限額或比例。

　　（九）建立并購中的國家經(jīng)濟安全預警機制

　　經(jīng)濟預警首先是信息預警，要建立并購經(jīng)濟信息網(wǎng)絡和分析體系。對并購的監(jiān)控、管理政策的調(diào)整，事先要有全面、及時、準確的并購信息，信息內(nèi)容應包括：并購在全球的發(fā)展；并購在中國的發(fā)展；外資在中國的發(fā)展；外資并購的主要產(chǎn)業(yè)、控股程度；外資參股企業(yè)的效益狀況；并購政策法律環(huán)境；并購指數(shù)、投資趨勢等。

　　當外資并購中出現(xiàn)問題時，解決問題及采取防范措施要有法可依，不可動輒全面終止。跨國并購作為我國利用外資的一種形式，無論松緊和防收都以我為主，適時適度而動。制定補救措施要符合國際慣例，其前提是競爭中出現(xiàn)了扭曲、產(chǎn)業(yè)造成了損害和運作過程中出現(xiàn)了違法事件。

　　應充分認識中介機構(gòu)是預警機制的重要組成部分，中介機構(gòu)不僅可以促進并購運作，還可為政府方面提供必要的信息。

　　（十）建立外企并購國企的監(jiān)管協(xié)調(diào)機制

　　對外資并購國內(nèi)企業(yè)的監(jiān)管客體主要有三：國有資產(chǎn)；產(chǎn)業(yè)準入；競爭。監(jiān)管目的就是國有資產(chǎn)不能非法流失，產(chǎn)業(yè)和市場準入符合入世承諾和國際慣例，競爭是否公平合理。國資委、商務部、證監(jiān)會等部門在外資并購的監(jiān)管及制定有關政策時，要建立可充分協(xié)調(diào)的并相對穩(wěn)定的機制。

　　（十一）加強法律服務與獨立中介機構(gòu)的作用

　　外資并購是一種比國內(nèi)并購更加復雜的企業(yè)活動，它對投資銀行、資產(chǎn)評估機構(gòu)、法律咨詢機構(gòu)、財務顧問公司等中介機構(gòu)提出了更高的服務要求，而我國恰恰缺乏諳熟為外資并購服務的中介機構(gòu)。西方發(fā)達國家90%以上的企業(yè)并購是通過投資銀行完成的，而目前我國投行業(yè)務主要集中在少數(shù)證券公司，很少涉足非上市公司的外資并購業(yè)務。而且，對外資并購的需求、目標和動因等缺乏了解和研究，更缺乏為外資并購提供專業(yè)服務的人才。為此，首先要盡快建立包括產(chǎn)權(quán)交易、融資擔保、會計審計、資產(chǎn)評估、法律咨詢等全面的中介服務體系，在建立過程中要重視吸引享有較好信譽的大型跨國中介服務公司來華投資和合作，全面提供可信任的優(yōu)質(zhì)中介服務。其次，中介機構(gòu)的服務程序、采用的方法、標準等要科學化和規(guī)范化，要培養(yǎng)專門人才，努力和國際接軌。另外，應更多發(fā)揮中介組織的獨立作用，防止服務與交易政企不分。

　　作者：商務部研究院 課題組（成員：金伯生 孫笑華 何茂春 楊亞沙 郝紅梅）

　　（信息來源：貿(mào)研院子站）