獨立董事退出現象研究（下）

    編者按：上期《獨立董事退出現象研究》一文通過數據分析得出了獨立董事退出的幾個假設的驗證，得出結論：獨立董事的穩定程度和上市公司的業績及增長率有關系，如果上市公司的業績不佳并處于下降趨勢，獨立董事更換頻率將加快；獨立董事更換頻繁的現象可以向公眾傳達這樣一個信息，即該上市公司董事會的獨立程度不高。本文將進一步探討獨立董事退出的深層次原因，以及完善獨立董事制度的建議。

    獨立董事退出的深層次原因

    一、公司控制者利益與獨立董事監督功能的先天性沖突

    獨立董事制度設計的功能是一種帶著沖突性質的制約機制，在獨立董事恪盡職守的前提下，其欲充分發揮作用必然形成同以公司管理層為代表的其他利益主體的長期博弈關系。這種利益博弈經常成為獨立董事退出董事會的深層次原因。而我國上市公司內部人控制現象較為嚴重，董事會獨立性很低，導致相互制衡的機制難以有效形成和發揮作用，這是獨立董事退出的主要深層次原因。

    二、知情權受限，行使權力受阻

    《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》（下稱《指導意見》），概括性地規定了獨立董事和其他董事具有同等知情權，沒有具體規定其對于哪些事項具有知情權。法律規定的粗放使得獨立董事行使知情權的時候缺少有力支持。獨立董事做出判斷的依據完全是依賴于上市公司向他所提供的材料，如果上市公司沒有及時向他提供材料或提供的材料存在問題，那么獨立董事所得出的結論將會與實際情況相差甚遠。相對于所要承擔的風險來說，模糊的知情權顯然非常危險，難免會使部分獨立董事心萌退意。

    在針對華東地區的獨立董事情況調查中，針對上市公司給獨立董事提供材料是否充分的問題，統計結果表明，有52%的獨立董事認為僅僅依靠上市公司提供的材料，并不能做出可行性判斷；另外有5.94%的獨立董事不認為公司提供的資料足夠充分；上市公司中尚有2.99%的董事會秘書不清楚應當給獨立董事提供怎樣的資料。考慮到問卷調查采取記名制，因此實際情況也許會低于統計結果。

    三、對獨立董事的激勵不足

    目前我國獨立董事的聲譽激勵市場并非十分發達，同時僅僅依靠聲譽激勵很難促使獨立董事勤勉盡職。對于大多數獨立董事來說，同管理層和大股東合謀產生的收益很容易就可以超過擔任兢兢業業的獨立董事所能得到的收益。因此，必須提高獨立董事的報酬以激勵他們更加盡職。

    目前上市公司獨立董事的收入采取固定津貼制，從每年1.5－20萬元不等，絕大多數處于每年3－5萬元的水平，與其所承擔的風險相比似乎偏低，同時也缺少與公司效益相聯系的激勵機制。在面對華東地區上市公司的問卷調查中，關于“獨立董事制度中急需完善哪些部分”的回答表明，無論是董秘還是獨立董事自身，都把完善獨立董事的激勵機制作為最重要、最緊迫的任務之一。

    從圖看，上市公司和獨立董事對薪酬的高低是否影響獨立性的問題上認知差異非常明顯。大部分上市公司已經對薪酬的高低對獨立董事獨立性的影響問題有了相當的認識，而獨立董事本人對這個問題的看法則具有明顯的利益傾向性。說明我國的大部分獨立董事對該薪酬的在乎程度比較強。

    作為獨立董事，承擔與公司董事相當的風險，簡單的激勵方式顯然不夠，這成為獨立董事考慮辭職的重要因素。

    四、獨立董事的責權利不對稱

    當公司經營中發生違規違法行為而獨立董事為之出具了相應的法律文件，按照我國現有法律規定，獨立董事將同公司其他董事一起受到懲罰。在眾所周知的鄭百文事件中，證監會針對獨立董事陸家豪的處罰決定已經明確了獨立董事沒有免責依據。

    在面向華東地區上市公司的調查顯示，獨立董事和董事會秘書對獨立董事風險程度的認知差異明顯，甚至有7.58%的董秘認為獨立董事沒有風險，但獨立董事對其職業風險的認識明顯大于上市公司，這可能與目前我國上市公司頻頻被揭露黑幕、引爆地雷有關。

    我國的獨立董事大都由知名學者擔任，他們的企業管理和資本運作的實踐經驗都比較欠缺，對擔任獨立董事所可能面臨的風險切身感受較少，在賦予其較大權力的同時，大都不具備賠償損失的責任能力。加上我國的社會保險體系還很不健全和免責機制的缺失，這就使得獨立董事承擔風險的能力更加薄弱，由此可能引起獨立董事辭職。

    五、對當初獨立董事功能認知偏差的糾正

    自從《指導意見》出臺以后，有1200多家上市公司在兩年之內新設立了獨立董事制度，先后聘請了4000多位獨立董事。這些蜂擁而上的獨立董事制度是否是基于提升治理效率的考慮，還是出于對國家制度建設的反應與“達標”的考慮，令人懷疑，而當初盲目聘請獨立董事的公司在雙方對其認識都不斷深化的今天必然面臨著不斷的調整。尤其是陸家豪事件的發生，使得獨立董事們紛紛認識到光環下隱藏的巨大風險，許多學者和社會名人紛紛退出或減少擔當獨立董事的公司數量。

    ?? 結論與建議

    一、結論

    通過對我國獨立董事退出現象的問卷調查統計、數量分析和實證研究，可以得出以下結論：

    （1）非正常退出的獨立董事占整個退出人次的50%左右，已經不是可以忽略的偶然現象。

    （2）并沒有明顯的證據表明獨立董事在改善公司內部治理與保護中小投資者利益方面發揮了實質性的作用，獨立董事并沒有明顯改善公司業績。

    （3）獨立董事有在業績優良公司就任的偏好，如果上市公司的業績不佳并處于下降趨勢，獨立董事更換頻率將加快，通常表現為原因含糊的辭職。

    （4）獨立程度不高的獨立董事處于相對劣勢的地位，當其與上市公司管理層發生沖突的時候，獨立董事傾向于主動辭職或被撤換。

    （5）獨立董事認為上市公司為其提供的材料并不充分，這是獨立董事退出的主要原因之一。

    （6）我國的大部分獨立董事對薪酬的在乎程度比較強。對獨立董事激勵的不足，是其退出的主要原因之一。

    （7）權力能力與責任能力的不對稱是我國獨立董事制度必須面對的一個突出特點，責權利不對稱是引起獨立董事辭職的主要原因之一。

    二、建議

    1.對獨立董事退出進行強制信息披露。

    為支持獨立董事充分發揮作用，有必要完善與建立獨立董事退出的強制信息披露制度，具體應當包括以下幾個方面：公司解聘或者不再續聘獨立董事，應由股東大會做出決定，并在指定信息披露的媒體上予以披露，說明原因，并報中國證監會備案；公司解聘或者不再續聘獨立董事，應當事先通知該獨立董事，該獨立董事有權向股東大會陳述意見；獨立董事提出辭職的，應當向股東大會而不僅僅是董事會說明有關情況，并在指定信息披露的媒體上予以披露；繼任獨立董事應向前任獨立董事和公司了解更換獨立董事的原因。

    2.鼓勵上市公司將獨立董事的比例提高到1/2，增強博弈力量。

    《指導意見》要求上市公司董事會成員中，獨立董事的數量應當在1/3以上，而在美國公司董事會中，獨立董事比例平均維持在2/3以上。獨立董事的比例越高，在董事會中的發言權越大，越能有效治理“一股獨大”現象產生的弊端。

    因此，鼓勵上市公司將獨立董事的比例提高到1/2，有利于形成獨立董事的集合力量，是有效限制控股股東，完善公司治理結構的重要手段。

    3.建立上市公司與獨立董事定期信息溝通制度等，充分保證獨立董事知情權。

    關于獨立董事的“知情權”受到限制的問題，可以通過以下方法加以改善：建立上市公司和獨立董事定期信息溝通制度，獨立董事工作制度固定化，細致化；在上市公司中加快成立提名、戰略、薪酬和審計委員會，加大獨立董事對公司活動的參與度；保證獨立董事享有聘請外部審計和咨詢機構的權利；獨立董事之間成立定期的聯席會議制度，以加強獨立董事之間的溝通。

    4.完善激勵機制，實行期權計劃。

    針對獨立董事激勵不足的問題，可以通過增加薪酬以及實行獨立董事期權計劃來改善。獨立董事的薪酬應當包括：津貼、交通費、股票、股票期權、長期獎金等等，以加強獨立董事與公司利益而不是與大股東利益的緊密度。

    《指導意見》規定持股1%以上或前10名自然人股東（含直系親屬）不能擔任獨立董事。可以推知，獨立董事享有1%以下的期權空間。因此，在我國實行獨立董事期權計劃沒有法律障礙。

    5.推行獨立董事保險制度，平衡責權利。

    我國保險公司已經推出董事及高級職員責任險（簡稱D&O），對公司董事和高級管理人員在履行職務時的過失行為給第三者造成的損失進行賠償。調查表明，獨立董事購買責任險的事項剛剛進入上市公司視線，大部分公司正在考慮之中。而美國上市公司購買董事保險的比例已經達到98%。

    獨立董事的責任保險制度雖然在《指導意見》中作了規定，但是該規定是建議性的，實踐中也遠遠沒有普遍實施。為了有效緩解獨立董事責權利不統一的現象，必須加快建設這一重要制度。

    6.完善法律和制度環境，建立退出制度。

    制定和完善有關法律和制度是保障獨立董事行使職權的根本制度保證，對此可以著重從以下方面入手：盡快修改《公司法》，完善《指導意見》的上位法，將獨立董事制度提升至法律層面；加緊制定配套法規。配套法規應對獨立董事任職條件、產生程序、發表意見的原則以及薪酬等問題進一步做出明確規定，并對獨立董事的過失追究做出原則規定；建立比較完備的獨立董事退出制度，在法規層面具體規定其退出的程序，在必要情況下設置獨立董事退出時的審計制度。