實(shí) 施10年以后，中國現(xiàn)行《公司法》首次較大規(guī)模的修改即將瓜落蒂熟。近日國務(wù)院法制辦將定稿的《公司法》修改草案提交各方征求意見。再次修改后待獲得國務(wù)院常務(wù)會(huì)議通過，最快可望于10月提交全國人大常委會(huì)審議。如果一切順利，最快將

新浪交友有獎(jiǎng)?wù)魑?/a> 理想系列寫字樓熱租中 走入香港夢(mèng)想之都 大型休閑游戲燃燒戰(zhàn)車

于明年中期獲得全國人大常委會(huì)三讀通過。

    作為資本市場(chǎng)基本大法，《公司法》修改備受市場(chǎng)關(guān)注。在國務(wù)院法制辦業(yè)已制定出的草案中，修改的條款有120余條，修改或增加的內(nèi)容達(dá)400余處，一些阻礙證券市場(chǎng)發(fā)展的條款可望修改。

    另外，隨著《證券法》、《破產(chǎn)法》修改被提上議事日程，資本市場(chǎng)將構(gòu)建一個(gè)完整的、符合市場(chǎng)化方向的法律體系。

    為公司經(jīng)營“松綁”

    雖然草案中修改和增加的內(nèi)容達(dá)400余處，但學(xué)界對(duì)本次修法規(guī)模的評(píng)價(jià)仍很謹(jǐn)慎。8月2日，中國人民大學(xué)法學(xué)院教授董安生對(duì)《證券市場(chǎng)周刊》表示：“本次修改仍主要是在現(xiàn)行《公司法》框架內(nèi)部進(jìn)行，‘補(bǔ)缺拾漏’的特征很明顯。”清華大學(xué)法學(xué)院副教授湯欣等專家學(xué)者也持此說。據(jù)介紹，在此前關(guān)于《公司法》的修改討論中“大改”方案成為主流意見。但考慮到當(dāng)前的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r、司法實(shí)踐、學(xué)術(shù)積累等客觀條件，湯欣認(rèn)為：“《公司法》‘中改’是符合當(dāng)前實(shí)情的。”

    湯欣認(rèn)為：《公司法》的立法宗旨既包括“自由、松綁、加強(qiáng)公司經(jīng)營的靈活性與競(jìng)爭(zhēng)力”，又包括“維護(hù)股東和債權(quán)人權(quán)益”，兩者均與資本市場(chǎng)的發(fā)展息息相關(guān)，其間的平衡頗費(fèi)思量。

    在《公司法》修改草案中，為公司經(jīng)營“松綁”主要體現(xiàn)在：擴(kuò)大公司對(duì)外投資權(quán)；將資本一次性實(shí)繳制改為可分步出資；增加股東以股權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資的方式；降低股份有限公司的發(fā)行和上市“門檻”、允許公司以獎(jiǎng)勵(lì)員工為目的進(jìn)行股份回購等多方面。

    中石油回歸是近期資本市場(chǎng)的熱點(diǎn)，中石油的發(fā)股數(shù)直接影響投資者對(duì)中石油價(jià)值的判斷。有傳聞稱，總股本為1758億股的中石油在設(shè)計(jì)A股發(fā)行方案時(shí)就頗費(fèi)躊躇，按15％的要求將至少發(fā)行263.7億股，無論是證券市場(chǎng)的承受能力，還是公司自身的意愿，這個(gè)數(shù)目都太大。因此傳出有關(guān)部門擬對(duì)中石油“特事特辦”的說法。在《公司法》修改草案中，將公司股本總額超過人民幣4億元時(shí)，其向社會(huì)公開發(fā)行股份的比例由15％調(diào)低為10％。做此改動(dòng)的理由就是15％的門檻對(duì)特大型公司實(shí)在太高。

    而歷經(jīng)4年波折的創(chuàng)業(yè)板最終以中小企業(yè)板面目出現(xiàn)，也與《公司法》某些條款的限制有關(guān)。創(chuàng)業(yè)板與《公司法》存在的抵觸包括：股本規(guī)模，上市企業(yè)成立年限，經(jīng)營業(yè)績(jī)，無形資產(chǎn)入股比例等。

    這些在《公司法》修改草案中都得到了解決。草案對(duì)公司申請(qǐng)上市的條件做了較大改動(dòng)，股本總額由最低限額5000萬元降低為3000萬元；刪除“最近三年連續(xù)盈利”的要求；刪除“持有股票面值達(dá)人民幣1000元以上的股東人數(shù)不少于1000人”的要求，保留向社會(huì)公開發(fā)行的股份達(dá)公司股份總數(shù)25%以上的要求。

    在企業(yè)登記時(shí)對(duì)注冊(cè)資本的處理模式上，《公司法》修改草案中則規(guī)定可分步出資，不需要在注冊(cè)時(shí)一次性到位。而在具體出資方式上，除貨幣、實(shí)物、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資以外，新增知識(shí)產(chǎn)權(quán)和股權(quán)作價(jià)出資。湯欣評(píng)論說，如果該項(xiàng)修改條款最終被通過，這將是《公司法》“首度”認(rèn)可股權(quán)出資；而認(rèn)可知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資的外延甚廣，囊括了軟件、集成電路布圖設(shè)計(jì)權(quán)等非物質(zhì)產(chǎn)權(quán)、著作權(quán)及鄰接權(quán)。

    尤其值得注意的是，《公司法》修改草案第178條規(guī)定：股份有限公司存在減少公司資本、與持有本公司股票的其他公司合并、將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工等三種情形之一時(shí)，經(jīng)股東大會(huì)決議可收購本公司的股份；其中依照前兩種情形收購本公司股票后必須在10日內(nèi)注銷該部分股份、依照第三種情形收購的本公司股票不得超過已發(fā)行股份總額的 5%。截至目前，陸家嘴(資訊 行情 論壇)、申能股份(資訊 行情 論壇)、云天化(資訊 行情 論壇)都曾有過回購行動(dòng)，但三家公司均以回購并注銷為目的。究其原因，就是以獎(jiǎng)勵(lì)員工持股、而非以注銷為目的進(jìn)行股份回購是受現(xiàn)行公司法所明文禁止的。

    保護(hù)弱勢(shì)群體

    現(xiàn)行《公司法》關(guān)于公司成立時(shí)一次性足額繳納出資、公司對(duì)外投資不超過凈資產(chǎn)50％等要求，是為保證公司有足夠償債能力，維護(hù)債權(quán)人的利益。一旦這些要求放松了，會(huì)不會(huì)損害債權(quán)人的利益？同時(shí)公司內(nèi)部中小股東的利益如何保證？為把握好兩者之間的平衡，《公司法》修改草案的另一條主線強(qiáng)調(diào)對(duì)公司中小股東和債權(quán)人利益的保護(hù)，這體現(xiàn)在關(guān)于完善公司內(nèi)部法人治理結(jié)構(gòu)和外部監(jiān)督的條款中。

    引入獨(dú)立董事制度是完善上市公司公司治理結(jié)構(gòu)的重要措施。在《公司法》修改草案中，明確規(guī)定上市公司應(yīng)建立獨(dú)立董事制度。草案第154條規(guī)定，上市公司董事會(huì)成員應(yīng)當(dāng)有1/3以上的獨(dú)立董事，獨(dú)立董事除行使《公司法》規(guī)定的股份有限公司董事的職權(quán)外，還要對(duì)公司關(guān)聯(lián)交易、聘用或者解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所等重大事項(xiàng)進(jìn)行審核并發(fā)表獨(dú)立意見，上述事項(xiàng)經(jīng)1/2以上獨(dú)立董事同意后方可提交董事會(huì)討論；另外，就上市公司董事、經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員的提名、任免、薪酬、考核事項(xiàng)及其認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng)發(fā)表獨(dú)立意見。

    湯欣分析，《公司法》修改草案明顯強(qiáng)化了保護(hù)股東的力度，其內(nèi)容包括以下方面——持有公司股份3%以上股東的臨時(shí)提案權(quán)；在公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)均拒絕依照《公司法》召集和主持股東大會(huì)時(shí)，持有公司股份10%以上股東可自行召集和主持股東大會(huì)的權(quán)力；公司股東大會(huì)選舉董監(jiān)事時(shí)，可實(shí)行累積投票制；利害關(guān)系股東的回避義務(wù)；有就股東大會(huì)及董事會(huì)決議提出瑕疵之訴的權(quán)利，股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序或者表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程規(guī)定的，股東可自決議做出之日起3個(gè)月內(nèi)，請(qǐng)求法院撤銷，并確認(rèn)該決議無效；股東對(duì)于股東會(huì)做出的公司合并、分立決議持異議的，可要求公司以公平合理價(jià)格回購其持有的公司股份；當(dāng)遭遇控股股東或公司高管侵害公司利益的事件發(fā)生時(shí)，股東有權(quán)代表公司直接向法院提起訴訟等。

    在保護(hù)債權(quán)人利益方面，理論界探討已久的“揭開公司面紗”制度首次明確進(jìn)入立法者的視野。在《公司法》修改草案中，體現(xiàn)該項(xiàng)成果的條文是第19條第2款“公司控股股東應(yīng)當(dāng)在人員、財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)等方面與公司保持獨(dú)立。公司控股股東在人員、財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)等方面與公司混同的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”董安生就此評(píng)論說，從實(shí)踐中看，關(guān)聯(lián)企業(yè)在中國廣泛存在，由此衍生的不公平關(guān)聯(lián)交易對(duì)中小股東、債權(quán)人和政府稅收利益均構(gòu)成極大損害，一旦關(guān)聯(lián)交易價(jià)格偏離正常市場(chǎng)價(jià)格20％“就可能吃掉企業(yè)全部利潤”，立法者顯然也認(rèn)識(shí)到了這種危害！

    爭(zhēng)議中的前行

    現(xiàn)行《公司法》1994年7月1日開始實(shí)施，盡管隨著時(shí)間的推移和中國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，其相關(guān)規(guī)定日益顯得滯后且操作性較差，但僅在1999年有過微幅修訂。同期，學(xué)界和輿論界對(duì)《公司法》的修改爭(zhēng)論卻始終沒有平息，本次修改草案無疑就吸取了前期爭(zhēng)論中出現(xiàn)的大量觀點(diǎn)。

    “《公司法》修改草案仍會(huì)遇到很多爭(zhēng)議。”董安生表示，除了起草方不是全國人大法工委、職能部門之間需要進(jìn)一步溝通的原因以外，與“大改”的主流意見不相符是另一重要原因。董安生認(rèn)為，修改草案仍只承認(rèn)有限責(zé)任公司、股份有限公司兩種公司形態(tài)，客觀上存在繼續(xù)擴(kuò)展、豐富公司形態(tài)以切合實(shí)情的必要；對(duì)關(guān)聯(lián)交易，盡管規(guī)定了控股股東有對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)，表面上抑制了其中的不公平行為，但事實(shí)上修改草案中的“人員混同”、“業(yè)務(wù)混同”等標(biāo)準(zhǔn)缺乏真實(shí)具體性，從而很難得到事后制裁。“問題提出得很好，但有些規(guī)則不明確，可能造成不能真正解決問題。”湯欣則認(rèn)為，為懲戒不規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的“揭開公司面紗”制度應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎論證，避免因不當(dāng)濫用造成對(duì)股東有限責(zé)任原則的沖擊。除此而外，湯欣提示，現(xiàn)行《公司法》對(duì)公司形態(tài)的劃分值得商榷，是否劃分為公開發(fā)行公司和非公開發(fā)行公司兩大類別更加合適？他并認(rèn)為，在“公司債”節(jié)中仍未規(guī)定“債權(quán)人會(huì)議”制度實(shí)為缺憾，譬如中石化“茂煉轉(zhuǎn)債”事件就是一個(gè)典型例證。

    盡管存在不同異議，但受訪專家通過對(duì)《公司法》修改草案的分析，對(duì)《公司法》修改草案可能帶來的影響均做出了積極評(píng)價(jià)。湯欣表示，國外已有大量實(shí)證研究表明：股市的好壞與對(duì)投資者的保護(hù)力度直接相關(guān)，近年來中國股市的低迷固然與宏觀經(jīng)濟(jì)、政策因素相關(guān)，也與公司法人治理結(jié)構(gòu)中存在的問題緊密相連——修改后的《公司法》如能有力改善公司治理狀況顯然堪為利好！對(duì)于《公司法》允許不以注銷為目的的股份回購，專家認(rèn)為公司和投資者都能從中獲利——除了作為執(zhí)行認(rèn)股期權(quán)、員工持股計(jì)劃的股票來源方式外，如果回購的是非流通股，則相對(duì)增加在外流通股份比例，有助于解決股權(quán)分置，優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)；如果是在股價(jià)下跌時(shí)嚴(yán)格按照規(guī)定的程序回購流通股，還有利于穩(wěn)定股價(jià)。

    《公司法》的修改，還將直接牽動(dòng)《證券法》、《投資公司法》的修改進(jìn)程。專家預(yù)計(jì)，盡管《證券法》的修改暫時(shí)落后，但明年中期可能與《公司法》同步完成修改。《公司法》一些與上市公司相關(guān)的基本原則將通過《證券法》得到細(xì)化，從而對(duì)資本市場(chǎng)產(chǎn)生更直接的影響。正因?yàn)槿绱耍�《公司法》與其他諸多法律的協(xié)調(diào)平衡，也是修改中必須注意的，有關(guān)專家說，“《公司法》與《證券法》、《破產(chǎn)法》同年修訂，是可遇而不可求的好時(shí)機(jī)。應(yīng)該抓住這樣難得的機(jī)遇，讓這些非常重要，又密切相關(guān)的法律的修訂工作很好地銜接起來。”