訪全國人大財經(jīng)委法案室主任、企業(yè)破產(chǎn)法起草工作組組長朱少平

　　在新的企業(yè)破產(chǎn)法草案首次提交審議之際，全國人大財經(jīng)委法案室主任、企業(yè)破產(chǎn)法起草工作組組長朱少平，就該部法律在證券市場相關主體的適用問題，接受了記者的采訪。

　　上市公司可先停牌再破產(chǎn)

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　　記者：作為證券市場基石的上市公司，應當如何適用企業(yè)破產(chǎn)法?

　　朱少平：新的企業(yè)破產(chǎn)法草案規(guī)定，該法的適用范圍包括：企業(yè)法人、合伙企業(yè)及其合伙人、個人獨資企業(yè)及其出資人、其他依法設立的營利性組織。很顯然，作為企業(yè)法人，上市公司無疑是這部企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)范對象，肯定要適用這部法律。

　　應當說，現(xiàn)有草案規(guī)定的與企業(yè)破產(chǎn)相關的三種程序，即和解、重整和破產(chǎn)清算，都可以適用于上市公司。

　　和解程序，是指破產(chǎn)案件的債權與債務方當事人，為了雙方利益，就債務清償達成協(xié)議，債權人同意延遲債務，使企業(yè)免于破產(chǎn)的一種處理方式。如果一家上市公司能夠與其債權人達成協(xié)議，推遲或減免債務，可以免除破產(chǎn)清算。

　　重整，是企業(yè)破產(chǎn)法引入的一項新的程序，目的是使面臨困境但有挽救希望的企業(yè)，特別是大中型企業(yè)避免企業(yè)財務、經(jīng)營狀況的繼續(xù)惡化導致破產(chǎn)清算，這也有利于保護債權人的利益。現(xiàn)在的草案確定，重整僅適用于企業(yè)法人，這當然包括上市公司在內(nèi)。

　　破產(chǎn)清算程序，則是指對無可挽救的企業(yè)通過破產(chǎn)宣告，組織清算組清算債權債務，經(jīng)清理后償還債務，返還投資人即股東的出資，然后企業(yè)終止經(jīng)營，解散企業(yè)，使企業(yè)歸于終止。

　　涉及到上市公司的破產(chǎn)清算情況，由于上市公司與一般公司相比，確實有其特殊性，比如，是直接申請上市公司破產(chǎn)，還是待其先退市再申請破產(chǎn)，目前破產(chǎn)法草案沒有規(guī)定，這些都應該在相關法律法規(guī)中加以明確，做好銜接和協(xié)調(diào)。

　　上市公司不同于一般企業(yè)，它的相當部分或全部股份可能是流通股。上市公司的破產(chǎn)不僅涉及股東利益，更影響到這種股權的交易。因此不少人認為對上市公司不宜適用破產(chǎn)制度。其實這是對破產(chǎn)制度的一種誤解。上市公司與其他公司一樣，在市場中競爭都存在著由多種原因而導致的難以繼續(xù)經(jīng)營需要破產(chǎn)的情況，只不過它的破產(chǎn)關系到社會公眾股東的利益保護，處理不好會影響社會安定。但也不能因此而使這樣的企業(yè)老在市場上不死不活，繼續(xù)損害投資者利益。而且處理這樣的案件也不是太難，只要將破產(chǎn)與上市兩種制度分別進行處理即可。在操作上可對于經(jīng)營不善，資不抵債，不能清償?shù)狡趥鶆�，如上市公司中的多年的T類公司，先停止交易，再依法進行破產(chǎn)。因為上市交易與破產(chǎn)本身就是兩件事，分開處理既有利于對這類企業(yè)的破產(chǎn)處理，又符合法理，且不會影響到社會穩(wěn)定。

　　證券、基金公司破產(chǎn)將出細則

　　記者：證券公司、基金管理公司如何適用企業(yè)破產(chǎn)法?

　　朱少平：破產(chǎn)法草案第一百六十三條規(guī)定，商業(yè)銀行、保險公司等金融機構實施破產(chǎn)時，由國務院依據(jù)本法和其他有關法律的規(guī)定制定實施辦法。我國現(xiàn)行法律對商業(yè)銀行、保險公司的破產(chǎn)問題已有規(guī)定，如《商業(yè)銀行法》第七十一條規(guī)定：商業(yè)銀行不能支付到期債務，經(jīng)國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構同意，由人民法院依法宣告其破產(chǎn)�！侗ｋU法》第八十六條規(guī)定：保險公司不能支付到期債務，經(jīng)保險監(jiān)督管理機構同意，由人民法院依法宣告破產(chǎn)。因此，總體上說，商業(yè)銀行、保險公司等金融機構的破產(chǎn)應當適用本法規(guī)定的程序。

　　但是，商業(yè)銀行、保險公司等金融機構確實存在特殊性。例如，這類機構的資產(chǎn)分為自有資產(chǎn)與客戶財產(chǎn)兩部分，需要對其破產(chǎn)時的客戶財產(chǎn)保護作出專門規(guī)定；同時，這類機構的破產(chǎn)涉及人數(shù)眾多，關系到社會穩(wěn)定，啟動破產(chǎn)程序須經(jīng)監(jiān)管部門批準。此外，在管理人、債權人會議等具體程序上還需作一些其他的特別規(guī)定。為了解決商業(yè)銀行、保險公司等金融機構破產(chǎn)的需要，并維護法律的協(xié)調(diào)統(tǒng)一，所以草案作出了這樣的規(guī)定。

　　證券公司、基金管理公司在大的范圍上均屬于金融機構，此類公司的破產(chǎn)與商業(yè)銀行、保險公司一樣，肯定要適用本法的規(guī)定。當然，我們注意到相關法律對它們的破產(chǎn)問題沒有規(guī)定，因此在今后修改時要考慮到與破產(chǎn)法的銜接，或是由國務院制定具體細則。也就是說，證券公司、基金管理公司的破產(chǎn)，總體上要按照這部企業(yè)破產(chǎn)法實施，但對于它們存在的特殊問題，相關法律法規(guī)必須作出明確規(guī)定。比如說，證券公司、基金管理公司在破產(chǎn)清算時，要區(qū)別處理其自有資產(chǎn)與客戶財產(chǎn)，只能對它們的自有資產(chǎn)進行清算。

　　國企政策性破產(chǎn)有期限

　　記者：草案第一百六十二條的規(guī)定，即在國務院規(guī)定的期限和范圍內(nèi)，國有企業(yè)實施破產(chǎn)的，按照國務院有關規(guī)定辦理，引起了不少爭議。這條規(guī)定有何背景?

　　朱少平：國企的破產(chǎn)都應當適用破產(chǎn)法，因為草案規(guī)定，企業(yè)法人的破產(chǎn)適用本法，而國企無一例外地都是企業(yè)法人。這是一個基本點。

　　在過去的4年中，全國一共有6萬多家企業(yè)破產(chǎn)，其中有相當部分是國企，也有3000多家是按照國家有關的政策規(guī)定進行的破產(chǎn)。那么為什么要實施特殊政策的破產(chǎn)呢?

　　在深化企業(yè)改革的過程中，一些國企由于市場的變化、資源的枯竭，破產(chǎn)時面臨共同的問題，即在過去的體制下，投資是國家投的，企業(yè)創(chuàng)造的利潤上交國家，企業(yè)本身沒有積累，國企破產(chǎn)時沒有錢安置職工，問題因此就產(chǎn)生了。另一方面，這些企業(yè)的土地過去是國家無償劃撥的，現(xiàn)在企業(yè)要破產(chǎn)，沒錢安置職工，而土地在增值，企業(yè)破產(chǎn)時，最值錢的就是這塊土地。因此國家決定，企業(yè)用這塊土地的使用權，變賣之后首先安置職工。

　　從1994年起，國家出臺政策，允許破產(chǎn)的國企變賣這部分土地使用權，所得的收益優(yōu)先安置職工。這一政策實行了10年，還需要再實施一段時間。根據(jù)測算，還有2000多家遇到特殊困難的企業(yè)要破產(chǎn)，按照有關部門的預計，在今后的3至5年內(nèi)，就能完全處理掉。這之后，國企的破產(chǎn)完全按照破產(chǎn)法。對這部分還需要按政策實施的，在制訂破產(chǎn)法時，就規(guī)定了第一百六十二條的內(nèi)容。

　　實施這條規(guī)定時要注意：第一，它不適用于所有企業(yè)，第二，也不適用所有國有企業(yè)，第三，有一定的期限和范圍。因此，這條規(guī)定是法律和目前實際情況銜接的條文。上海證券報記者薛莉