崔曉麗

　　完善的法制可以確保監(jiān)管到位、運(yùn)營(yíng)規(guī)范，讓這些由民營(yíng)企業(yè)組建的金融控股公司，成為中國(guó)金融業(yè)不可缺少的組成部分，并為中國(guó)金融業(yè)的改革提供試點(diǎn)

　　近日，由溫州市民營(yíng)企業(yè)聯(lián)合組建的兩家財(cái)團(tuán)：中瑞財(cái)團(tuán)、中馳財(cái)團(tuán)浮出水面。雖然

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，目前兩家財(cái)團(tuán)對(duì)今后的發(fā)展設(shè)想很多，但種種跡象表明，金融業(yè)極有可能成為他們的主攻方向。由此，一直備受關(guān)注的金融控股公司的法律問(wèn)題再次成為焦點(diǎn)。

　　現(xiàn)狀混亂

　　目前，世界各國(guó)對(duì)金融控股公司的界定并沒(méi)有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。但是，根據(jù)巴塞爾委員會(huì)、國(guó)際證券監(jiān)管組織和國(guó)際保險(xiǎn)監(jiān)督協(xié)會(huì)在1999年聯(lián)合發(fā)布的《多元化金融集團(tuán)監(jiān)管的最終文件》，可以初步將金融控股公司定義為“在同一控制權(quán)下，完全或主要在銀行業(yè)、證券業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)中至少兩個(gè)不同的金融行業(yè)大規(guī)模地提供服務(wù)的金融集團(tuán)公司”。由于這個(gè)表述過(guò)于抽象、可操作性不強(qiáng)，各國(guó)在實(shí)踐中仍然各行其是。

　　中國(guó)的金融控股公司是在嚴(yán)格的“分業(yè)經(jīng)營(yíng)、分業(yè)監(jiān)管”體制下，在法律空隙中尋求“集團(tuán)混業(yè)、經(jīng)營(yíng)分業(yè)”而涌現(xiàn)出來(lái)的。盡管名稱各不相同，或許也不是嚴(yán)格意義上的金融控股公司，但是其發(fā)展勢(shì)頭令人矚目。種類之多、速度之快、規(guī)模之大、影響之廣已經(jīng)讓業(yè)界刮目相看。

　　由于中國(guó)現(xiàn)行政策和法律對(duì)金融控股公司缺乏相應(yīng)規(guī)定，而事實(shí)上其又大量存在，勢(shì)必導(dǎo)致放任自流，蘊(yùn)藏著極大風(fēng)險(xiǎn)。一方面，金融控股公司的組建和運(yùn)作沒(méi)有法律依據(jù)，企業(yè)本身時(shí)刻面臨著潛在的違法和違規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，增大了經(jīng)營(yíng)成本。另一方面，由于沒(méi)有嚴(yán)格的監(jiān)管體制，經(jīng)營(yíng)行為得不到有效的控制和監(jiān)督，很容易發(fā)生各種丑聞和危機(jī)，受損害的不僅僅是當(dāng)事人各方，還有可能波及整個(gè)金融業(yè)，威脅國(guó)家的金融安全。新疆德隆集團(tuán)“三架馬車”在股市中的異常表現(xiàn)及其對(duì)股市穩(wěn)定的破壞就是一個(gè)例證。

　　法律空白

　　中國(guó)金融法律制度主要由《中國(guó)人民銀行法》、《商業(yè)銀行法》、《證券法》、《證券投資基金法》、《保險(xiǎn)法》、《信托法》等法律、法規(guī)和部門規(guī)章構(gòu)建而成的。但是在相關(guān)法律法規(guī)中，對(duì)金融控股公司持不置可否的態(tài)度。這種法律的真空狀態(tài)使金融控股公司長(zhǎng)期處于灰色地帶。

　　1、監(jiān)管缺失中國(guó)金融業(yè)根據(jù)業(yè)務(wù)性質(zhì)分別由銀監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì)承擔(dān)監(jiān)管職責(zé)，從而建立起現(xiàn)代金融調(diào)控監(jiān)管體系。但是作為金融創(chuàng)新的產(chǎn)物，金融控股公司的業(yè)務(wù)屬于混合型，難以由上述三家監(jiān)管單位的任何一家實(shí)施完全監(jiān)管，因此，金融控股公司游離于監(jiān)管之外成為無(wú)奈的現(xiàn)實(shí)。

　　2、組建隨意在金融控股公司發(fā)展初期，主要由商業(yè)銀行、非銀行金融機(jī)構(gòu)、企業(yè)集團(tuán)出于規(guī)避法律限制或者拓寬經(jīng)營(yíng)范圍需要而組建。隨后，由于對(duì)金融控股公司認(rèn)同度的提高，地方政府、民營(yíng)企業(yè)紛紛加入。這其中有些金融控股公司自我規(guī)范的意識(shí)比較強(qiáng)，嚴(yán)格按照《公司法》組建，并在規(guī)范化的公司章程指引下開(kāi)展業(yè)務(wù)。但也有一些金融控股公司組建的隨意性較強(qiáng)，就是簡(jiǎn)單的聯(lián)合、聯(lián)營(yíng)，不具備起碼的權(quán)利能力和行為能力。

　　3、經(jīng)營(yíng)無(wú)序金融控股公司的目的就是追求經(jīng)營(yíng)的多樣化和效益的最大化。在實(shí)踐中，金融控股公司違反“金融業(yè)與工商業(yè)相分離”這一國(guó)際通行原則的現(xiàn)象屢見(jiàn)不鮮，進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易更是肆無(wú)忌憚。違法融資、幫助非法資金進(jìn)入資本市場(chǎng)也是金融控股公司的“經(jīng)營(yíng)”手段之一。

　　完善立法

　　鑒于金融控股公司業(yè)務(wù)的混合性，中國(guó)在這方面的立法完善上存在不可避免的復(fù)雜性。既要突破現(xiàn)有法律障礙，又要保證金融法律制度的相對(duì)穩(wěn)定和協(xié)調(diào)。立法的關(guān)鍵是解決重點(diǎn)環(huán)節(jié)。

　　1、立法形式現(xiàn)有的金融法律及《公司法》和即將出臺(tái)的《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》對(duì)金融控股公司都有規(guī)范作用。但是，由于缺乏明確的法律規(guī)定，這種規(guī)范是間接的、低效的。因此，有必要制定專門的《金融控股公司法》，對(duì)金融控股公司的監(jiān)管、組建、經(jīng)營(yíng)、法律責(zé)任等作詳細(xì)規(guī)定。這種立法形式低成本、高效率，但還要與相關(guān)法律的修改配合起來(lái)，才能達(dá)到立法目的。

　　2、監(jiān)管機(jī)構(gòu)根據(jù)“金融監(jiān)管分工合作備忘錄”的規(guī)定，由銀監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì)按照分業(yè)監(jiān)管、職責(zé)明確、合作有序、規(guī)則透明、講求實(shí)效的原則，對(duì)金融控股公司內(nèi)的相關(guān)機(jī)構(gòu)和業(yè)務(wù)，按照業(yè)務(wù)性質(zhì)實(shí)施分業(yè)監(jiān)管。此規(guī)定是基于中國(guó)的金融監(jiān)管體制作出的，但是它忽略了金融控股公司挑戰(zhàn)現(xiàn)有體制的特殊性。為了避免監(jiān)管的重復(fù)或缺失，應(yīng)該由一個(gè)機(jī)構(gòu)實(shí)施監(jiān)管，從中國(guó)現(xiàn)狀來(lái)看，可以考慮由中國(guó)人民銀行新設(shè)的金融管理局承擔(dān)具體監(jiān)管。

　　3、公司治理首先涉及金融控股公司的界定問(wèn)題。參考《多元化金融集團(tuán)監(jiān)管的最終文件》，并根據(jù)中國(guó)現(xiàn)狀，可對(duì)金融控股公司規(guī)定如下：對(duì)相關(guān)銀行、證券公司、基金管理公司、保險(xiǎn)公司控制性持股，至少在兩個(gè)不同的金融行業(yè)提供服務(wù)，并達(dá)到一定規(guī)模，自身不從事業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)等。關(guān)于金融控股公司的治理，應(yīng)該對(duì)股東的資格和出資額、公司章程、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)等事項(xiàng)參照《公司法》作出規(guī)定，甚至有些方面要嚴(yán)于《公司法》。但是需要說(shuō)明的是，對(duì)股東資格嚴(yán)格要求并不排斥符合條件的非金融機(jī)構(gòu)、民營(yíng)企業(yè)組建金融控股公司。

　　4、經(jīng)營(yíng)機(jī)制為防止經(jīng)營(yíng)中的無(wú)序，可建立“內(nèi)部防火墻”制度。該制度通過(guò)對(duì)獨(dú)立法人、業(yè)務(wù)范圍、資金人事往來(lái)的嚴(yán)格要求和限制，可以有效杜絕控股公司、子公司之間的責(zé)權(quán)利不明確、關(guān)聯(lián)交易等弊端。當(dāng)然，設(shè)置“防火墻”并不意味著相互之間的絕對(duì)分立，作為利益共同體，控股公司與子公司以及子公司之間可以建立長(zhǎng)效的救援機(jī)制，防范可避免危機(jī)的發(fā)生。

　　完善立法的目的，是創(chuàng)造一種法律制度完善、監(jiān)管體系健全的環(huán)境和一個(gè)有序競(jìng)爭(zhēng)的平臺(tái)，讓多元化的金融控股公司向規(guī)范化發(fā)展。當(dāng)然，法律保障使中瑞財(cái)團(tuán)和中馳財(cái)團(tuán)這樣由民營(yíng)企業(yè)組建的金融控股公司，可以名正言順地開(kāi)展曾經(jīng)屬于“禁區(qū)”的金融業(yè)務(wù)，實(shí)現(xiàn)中國(guó)民營(yíng)企業(yè)的成功轉(zhuǎn)型。

　　（作者系中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院經(jīng)濟(jì)法博士研究生）

　　《國(guó)際金融報(bào)》 (2004年06月11日 第二版)