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由中國人民大學法學院、中國銀河證券有限責任公司聯合主辦的《發展與規范：中國證券市場法律論壇(2004)--證券市場法制創新與國務院“九條意見”解讀》于2004年4月23日(周五)在中國人民大學逸夫會議中心隆重舉行，我們新浪財經正在對本次會議進行獨家網絡報道，以下為中國人民大學風險投資研究中心主任劉曼紅女士發表專題演講：
主持人：下面有請中國人民大學法學院的王欣新教授發言。
王欣新：這次我為咱們論壇提供的論文本來是關于股東訴訟的問題，下面我就上市公司與新《破產法》的關系談一談。我們的《破產法》經過十年的磨煉，按照計劃將在今年6月份提交全國人大常委會初次審議，就是它的出臺終于有望。
過去在多年連續虧損的上市公司，包括已經下市的公司中，已經有許多發生了嚴重的戰略傾向危機，實際上已經出現了，面臨著現實的破產問題，比如像原來的鄭百文，都曾經被債權人提出破產申請。前幾天銀廣夏股民的索賠案件剛剛開始受理，剛開始受理，銀廣夏就宣稱它沒有戰略傾向，而這時候受理的案件、涉及的訴訟標的不過幾百萬，而按照統計的數據，可能起訴的股東有一千到一萬人之間，涉及的索賠額在一個億到十億之間，也就是說銀廣夏將來的戰略傾向問題可能會導致出現破產的現象�，F在隨著市場制的股票發行機制的確立，上市公司殼的資源逐步的貶值，新破產法的出臺將使上市公司顛覆不破的神話不復存在。上市公司必須正視生存還是死亡這個古老而嚴肅的問題。當一家公司因上市清帳能力對到期債務無法清償的時候，理論上講有兩個出路，第一是通過破產清帳，第二是通過和解或者重整，尤其是重整制度來達到避免破產的愿望。當然，對那些已經是屬于病入膏肓的企業，與其浪費時間讓他們去搞重整，還不如盡快的進入破產清算，對于債權人、對于各方當事人更為有利。應當說在原有的破產法體系中對這個問題有所規定，在民事訴訟法里專門規定了一個企業法人破產還債程序，但是它的條款十分簡單，只有八條，如果適用上市公司這種復雜情況還差很多相關的規定。在新的破產法里，在很多方面都可以針對上市公司的有關問題做出相應的規定，比如說上午王利明教授在談到民事賠償問題的時候提到過，民事的賠償和行政刑事的財產責任，在執行上的關系如何解決？在新的破產法里對這一點就做有明確規定，對于破產宣告之前所產生的涉及到財產的行政責任和刑事責任，在破產中就不再予以清償。這主要是考慮在債務人喪失清償能力的情況下，如果仍然對它執行行政或者刑事上的民事上涉及財產的處罰的話，實際上受到處罰的是債權人，而刑事處罰本身都是有特定對象的，這種特定對象在現實中不能發生轉移，所以，新破產法對這一點做出明確的規定。特別是控股股東對審視公司施加不正當、違法的影響而產生的債券關系，按照各國的破產立法慣例，對這種債務，在控股股東之下可能會產生債券關系，第一禁止抵消，第二紳士原則的處理方式，就是對他們的債務放在其他債權人后面才給清償，這樣就可以更好的保護債權人的利益。
另外，在破產法和上市公司的關系中，不僅僅只有破產倒閉這一條道路，重整和新生是新破產法新的熱點，像鄭百文這家公司當初就是陷入了破產的經歷而陷入了重組。但是，當時中國的新破產法并沒有誕生，所以就產生了很多法律爭議，比如說漠視原則是否合法，股東的部分股權無償轉讓就產生了爭議問題，這些問題在新破產法出臺之后本來是不復存在的，因為在新破產法中對上市公司和其他企業規定了完善的制度。重整制度是世界各國用于預防破產最積極、最有效的一種法律制度，在我國新破產法中做了明確的規定，從上市公司講，重整制度有幾個特點，第一個是強制重整，包括兩方面的含義，第一，當部分股東、債權人不同意重組的時候，只要各個厲害關系人小組能夠以多數通過重整方案，不同意的同樣受約束，不僅僅明示的反對，而且被法律排斥。再一個，在重組制度中設有法院的強制重整制度，就是當重整計劃不能夠被各資利害關系人通過的時候，發運可以根據情況，根據重整申請人的申請，對沒有被一致通過的方案強制通過進入重整。
重整強調的是企業的重震，所以在重整制度之下還有很多和一般的避免破產制度所不同的特點。比如對擔保債權要加以約束在重整制度中不能適用。另外，重整的措施是多種多樣的，重整計劃具有強制性，這些都突出的表現出在新破產法中不僅為一般的企業，而且為上市公司都提供了避免破產有效的手段和渠道。像日本據統計自64年到99年共有80家上市公司倒產，其中60家選擇了重整程序，并且獲得了新生。除了在《破產法》中做出相應規定之外，在其他法律中也需要對企業破產制度相關方面做出調整，比如對股票發行做出特別發行和一般發行的區別，以利于陷入資產困境的上市公司能夠在豁免《公司法》所規定的嚴格發行條件的時候，為它的資產重組、為它的債務重組、股權重組提供一個可靠的渠道。另外，在重組過程中，因為上市公司涉及到公眾利益，美國破產法里規定有嚴格的聽證程序，以從各個角度來保護股民和債權人的利益，這些都是在上市公司的重整和有關的破產程序中我們將采用的一些措施。上市公司從此以后不再是保險箱了，在新破產法出臺之后，我相信在壓力之下，在規范的法律操作之下，上市公司將會面臨著更大的壓力，為它自己更好的運作提供一個法律上、制度上的保障。我的發言完了，謝謝�！�
主持人：感謝六位嘉賓的演講，下面進入觀眾和嘉賓互動的階段，剛才我們有意識的壓縮了嘉賓的發言時間，目的是讓每一位嘉賓把自己的觀點和自己的主題像上市掛牌一下先掛出來，然后觀眾根據自己的選擇，有選擇的提問，使嘉賓能夠有觀眾的互動之下進一步闡發自己的觀點。
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