主持人：

　　謝謝兩位很好的配合。接下來讓我們有請高偉紳律師所上海代表處合伙人項紹琨。

　　項紹琨：

　　各位領導、專家、朋友們大家好，非常高興參加“2003金融家與民營企業家西安峰會”。我今天想跟大家講一下去海外融資上市在法律上大家關心的一些問題。大家都知道西部的發展跟資金支持是離不開的，而在過去10年到15年，利用海外的資金和融資的頻率也是越來越高，有很多的民營企業，像我們經常跟我們溝通希望能夠多了解一下，在海外上市整個模式，當然昨天已經有審計師，今天還有很多很著名的銀行家給大家談在海外上市不同的模式，我今天僅僅是從法律的角度回答大概這么幾個問題。

　　第一，為什么要在海外上市？

　　第二，在哪里上市？

　　第三，如何上市？

　　第四，上市以后的意義是什么？

　　從中國企業海外上市經驗來講，也是過去10多年的經驗來講，在海外上市有幾大好處，除了籌集外國資金來進行國內投資之外，也可以進入國際的資本市場。因為一個不斷壯大的國際性的企業就應該去比較著名的國際證券交易所上市。另外海外的投資人有比較廣泛的、穩定而優質的投資基礎，特別是技術金融中心，香港、紐約、新加坡，在海外上市也是提高企業知名度很好的機會。而且上市股票的流通也有利于，有些銀行家也提到了，一些公司不斷的長大也是通過其他家壯大的，所以通過在股市的流通很容易能夠達到這樣的目標。另外有很多的中國企業問他在哪里上市的時候，有不少這樣問題，比如在哪里上市才能最好為自己企業進行國際融資和不斷壯大的目標？在過去10多年的經驗來看，中國企業主要是在香港跟美國紐約上市，也有一些企業在倫敦和新加坡上市，現在在不同的地方上市，有不同的規則和要求，包括投資人數量跟每年公司盈利的要求都有不同的規則。越來越多的比較大型一點兒的中國企業，是選擇在香港跟紐約同時兩地上市，有的甚至包括倫敦三地上市，還有一些企業由于規模的問題還有證券市場規范的原因，光是在香港上市，同時在全球進行私募的做法，但現在這種做法是比較通常的做法，股票僅僅是在香港證券市場上市，但從募集總量來說，80%的股票都是在香港以外的地區通過私募而來的。

　　從準備上市過程里面法律的步驟，我向大家簡單介紹幾句。第一步是選擇海外上市的方案，當然有直接上市，利用國內已經成立的公司，直接拿到香港或者海外上市，在香港一般叫H股的上市公司，另外也可以利用間接上市公司來做，成立一個海外控股公司，通過海外的控股公司進行上市，或者光是上外方在中國控股那一部分的股權。這樣也可以間接在海外上市。另外還可以在海外收購，現在有很多的民營企業現在的做法就是買殼上市，這種做法比較多的情況是發生在香港或者在紐約納斯達克兩個證券交易所。在上市準備工作很重要一部分就是上市前的批準，在中國中國證監會規定，中國所有公司的上市都要先獲得證監會的批準才能夠到海外上市。還有其他的準備工作也包括很重要一部分是業務的重組，像我剛才說的，利用海外控股公司去上市的話，香港叫做紅籌股上市的話，這些機構都要預先慎密好，然后把核心的業務放在上市公司里面，而且要經過股東批準成立股份公司。另外把不愿意放在上市公司里面的業務剝離出來，另外還有其他的財務安排，這就不涉及法律的范疇了，有很多是財務顧問進行上市前的財務安排。另外我們經�？吹剑�因為更快的準備上市使上市的整個過程更加順利的進行，有很多公司在上市之前，引入所謂的戰略投資人，使他們在上市之前或者上市同時把大部分的股份賣給希望擁有股份的投資人，這投資人包括兩方面，一方面是同基金方面考慮，一方面是從業務上考慮。下面另外一個準備工作就是起草招股說明書，這是非常復雜，而且是比較長時間準備的工作，但總的來說，不管是在美國還是香港，跟中國上市最大不一樣的地方，因為它是整個上市過程不是基于政府的批準進行的，而是基于公司對公眾的披露作為基礎來進行的。他們最基本的起草招股書的原則，是你必須披露所有重大的事項，不能有任何虛假和誤導的成分，只要你做了足夠的披露，一般來說在美國的監管機構和證券交易所不會出現政府的行為，這是在中國和海外上市最大的不同。在招股說明書里面很多的內容，我就不一一細說了，但在照顧說明書里面最大的部分就是風險依存，在很多年協助中國公司上市經驗來看，這部分是引起最大頭痛的部分，對于很多的中國公司來講，他不愿意把有可能發生的風險講出來，而香港和紐約是恰恰相反，如果把潛在因素說不清楚的話，就必須負有法律的責任。要你說很清楚，還堅持買你的股票，在法律上你就有免責的理由。我經常舉一個例子說服中國公司在進行風險因素準備的情況，就像抽煙盒子上的警告一樣，只要你把警告國家投資人，你就不會有潛在的責任。所以這是非常非常大的問題。

　　我下面想著重講一下上市之后的意義是什么，特別是中國不斷壯大的民營企業來說，它知道上市能夠融資，能夠擴大自己的投資能力，可是對很多的國際投資人來說，他們對于中國上市的公司最大的不滿的地方，中國企業上市所得到的資金很多中國公司都會把這些資金當成按照公司運營所得，而不是作為投資人把錢放在公司里面讓你去不斷擴大公司的業績，這就會直接、間接引起很多的問題，比如上市之后投資人之間的關系，上市之后對法規的遵守和上市之后對股東負責的做法，為什么中國股票沒有賣比其他的公司好？很大原因就是這個原因，就是上市之后沒有很好的照顧這些問題。這是我們要特別注意的。另外再講一下，在一般很多的民營企業家，他們也不是特別清楚，在海外上市之后，作為公司的董事法律責任是什么？在香港有很明確的規定，每一個董事都必須對公司有信托的責任，不應該作出任何違反法律和公司章程的行為，如果有這樣的行為要負所有的責任。在美國也有類似的法規，大家都知道去年安然事件發生之后，美國對公司管理層的責任大大加強了力度，必須要求每一個董事會要有獨立的董事參加審核委員會。另外在美國所有運營法規里面，沒有對任何公司有豁免的條例。

　　最后我想跟大家講一下，在整個上市融資的過程里面，法律的作用。特別是民營企業里面，律師在上市過程里面，或者是投資銀行分工不是特別的清楚。在整個的上市過程里面，有很多中介的機構為上市公司服務，在法律顧問里面也有不同的法律顧問來起不同的作用，比如中國的法律顧問給中國公司提供中國的法律意見，而國際法律顧問是提供香港或者紐約上市的法律意見。在初步階段里面，這些公司應該考慮盯緊律師，協助投資銀行做招股書。另外跟各個監管機構聯絡，最后到上市，甚至上市以后的法律工作都要跟律師有緊密的關系。

　　最后我重申一下，今天很高興有這個機會，我們是全球最大的律師事務所，在37個金融中心都有分行，我們現在總共全球律師是370個律師，去年2002年第一次律師年收入超過了10億美元。我們希望有更多的機會跟西部的民營企業進行進一步的合作，加快西部的開發。謝謝！