保護投資者權益是證券法的立法宗旨之一。中國證券市場的特點決定了保護投資者權益,應特別重視保護中小投資者的權益。

　　一、完善證券法中的民事責任制度,主要是民事賠償制度

　　證券法中民事責任制度應該主要包括實體上的應承擔責任的行為、承擔責任主體、責 任方式、歸責原則、損失賠償范圍及計算方法以及在程序上請求權的主體、請求期限等。

　　在賠償責任方面,現行證券法對于操縱市場(第71、184條)和內幕交易(第67-70、183條),欺詐客戶(第73條)在行政處罰以外尚無承擔民事責任的規定。此外,對虛假信息披露,有關規定也不夠全面,這限制了投資者的民事索賠權利。證券法對于不法行為民事責任的規定,還包含第145條、第42條1款、第207條等。這都是投資者依法行使損害賠償請求權的重要依據。但在民事賠償方面的規定不足。

　　解決問題的辦法,一方面,可以借鑒虛假陳述民事責任的辦法,針對證券市場上已有的較為突出的問題,如操縱市場、內幕交易和欺詐客戶行為,在理論上進行研究、在實踐中把握其形態,做出有關民事責任的明確規定；另一方面,對于證券法調整范圍內的廣泛的民事責任,應考慮通過規定一般性條款,為受害人提供要求民事賠償的法律依據。通過一般性條款的規定,不僅操縱市場、內幕交易和欺詐客戶行為的受害人可直接向不法行為人要求民事賠償,違反證券法中其他一些以保護投資者利益為基本立法目的的條文,除承擔相應的行政責任乃至刑事責任外,受害人也應該有權向違法者請求損害賠償。

　　在承擔責任的主體方面,現行證券法未規定股東和實際控制人的責任。美國1933年證券法第15條規定控制第8條或第12條(虛假陳述)責任者之任何人,亦負相同責任,但有不知情之抗辯權者除外。我國法律也應該有類似規定,以免造成責任主體的缺失。

　　在訴訟方式上,《關于受理證券市場因虛假陳述引發的民事賠償案件的若干規定》對訴訟方式僅規定了單獨訴訟和共同訴訟兩種,對集團訴訟未作規定。而集團訴訟更能適應中小投資者的需要。

　　二、關于公司董事、監事和高級管理人員的誠信義務

　　在上市公司的收購與反收購中,中小股東處于不利地位。規定公司的董事、監事和高級管理人員的誠信義務有助于促使他們在為公司進行交易時,對公司忠誠,對股東負責,不會為了自己的利益或保持自己的地位而犧牲公司或其他股東的利益。

　　我國有關法律法規對反收購未作規定,現實中的反收購行為存在許多問題。可以由相關部門根據現實情況對反收購的原則、范圍及方式、信息披露、相關方權利義務、相應的民事責任制度等方面加以規定。

　　對公司董事、監事、高級管理人員的一般誠信義務進行監督方面,靠行政力量社會成本過高,將社會公共資源直接用于監督個別商業公司的內部管理也有失社會公平,與建設符合市場經濟要求的政府管理體制背道而馳。應該考慮通過《公司法》明確董事責任,建立股東代表訴訟制度。

　　三、保護客戶交易結算資金

　　1.對于證券公司挪用客戶交易結算資金

　　證監會頒布的《客戶交易結算資金管理辦法》從組織和制度兩個方面保障了客戶交易資金的安全。但對客戶交易結算資金的保護依然比較薄弱。

　　證券法第193條規定的為行政責任和刑事責任,其中行政責任偏輕,無法起到應有的效果；刑事責任在刑法中又沒有相應的規定作為依據；《客戶交易結算資金管理辦法》第30條至35條規定了相關部門違反規定應受的處罰,同樣為象征性的行政處罰,或依證券法第193條處理。最重要的是沒有有關的賠償制度。因此,責任制度的不完善成為客戶交易結算資金的安全無法得到有效的保障的原因之一。應該建立銀行、登記機構、證券公司等相關方的責任系統,明確權責,對于主要負責人應追究其個人責任,并建立相應的賠償制度,防止更多的挪用客戶資金事件的發生。

　　2.證券公司發生債務,致使客戶交易結算資金被強制執行

　　一種可能是證券公司資金運作混亂,造成自有資金和客戶交易結算資金混同,這種情況下應由證券公司承擔相應責任,給客戶造成損失的,應當賠償。另一種可能是法院在執行時將客戶交易結算資金強制執行,應由法院承擔相應責任。但是,單純通過一般法上的一般規定如執行異議、執行回轉等程序對客戶交易結算資金進行保護尚不足以達到有效目的,因為證券市場的特點決定客戶交易結算資金被強制執行后的損失不易計算,難以保證賠償的及時性等。因此,有關措施應該著重于事前防范而非事后補償,如加強法院、銀行等在強制執行時對資金性質的查明、核實義務,在相關媒體刊登強制執行公告等,以充分保護客戶交易結算資金的安全。

　　在賠償方面,應該明確賠償的范圍、刑事、計算方法等。在證券公司破產的情況下,應規定優先償還客戶交易結算資金,不足償還的,可考慮通過設立專項基金來解決。

　　四、設立投資者保護機構和專項基金

　　我國目前沒有以保護中小投資者利益為宗旨的組織或機構,這使得投資者維權存在盲目性、無序性。設立投資者保護機構,對于保護投資者權益、加強對上市公司的監督、提升上市公司治理水平、推動證券民事賠償制度的事實和完善是十分必要的。

　　在保護投資者資產安全的層面上,應當立即建立投資者保護基金。在出現券商不規范運作、破產導致投資者的存管證券、交易保證金蒙受損失時,對投資者的損失給予保護,使投資者能夠在券商缺乏償付能力的時候減少或者避免損失,增強投資者的信心。

　　設立保護投資者的專項基金應該主要服務于以下目的:一是增強證券投資者的信心和保障；二是在一定限度內保護投資者避免因相關證券經營機構破產而招致損失；三是監督各成員單位防范風險。

　　在目前體制下,我國可考慮建立自律性的投資者保護基金。保護基金可作為一個獨立的自律組織,接受證監會的監管。專項基金的資金主要來源可以是自律組織會員的繳費及其投資收益,或適量的銀行貸款。投資者一旦成為基金會員的客戶,就享受保護基金的保護。基金對每個賬戶損失賠償設置一定限額。

　　要保護投資者權益,還要充分重視投資者關系。我國現階段的投資者關系管理還處于萌芽階段。從本質上講,信息充分溝通后,包括弱勢群體在內的投資者就將投資決策建立在知實情的基礎上,有利于減少上當受騙；同時,上市公司只有做好和投資者之間的充分溝通,才能真正吸引機構投資者和中小股東,公司的融資渠道方能暢通。在設立投資者保護機構和專項基金時,可以賦予他們在投資者關系方面的職能。

　　總之,證券法中的投資者保護,目的在于確保投資者尤其是中小投資者有公平、公正地進行證券交易的機會,并排除那些妨礙投資人以自己的自由判斷和按照自己的責任而進行證券交易的不當行為；在于維護證券市場發行與交易的正常秩序及安全,并保證在投資者權益受到損害時能提供適當的救濟渠道和措施。上海證券報天相投資咨詢公司董事長林義相