本報特約撰稿吳昊

　　公開拍賣股權在證券市場早已司空見慣，但競買人以外資身份參與拍賣卻鮮有發生，這是外商獨資企業——新加坡佳通公司，以拍賣購得�漇T樺林股權成為焦點的重要原因。佳通輪胎獲得�漇T樺林控股權是通過法院委托拍賣行拍賣的方式進行，屬于人民法院的一種執行措施，而且是在現有相關法律、法規框架之內進行操作，就并購行為本身而言，不存在法 律瑕疵，該收購不同于一般的協議轉讓，且收購主體是外資企業，所以，其收購程序、收購主體及外商進入行業的特殊性值得關注。

　　1.司法拍賣：簡化收購程序

　　目前國內上市公司國有法人股的協議轉讓，需要國資委(在國資委成立之前由財政部審批)的審批，收購方取得國資委的批準文件之后，才能夠獲得中國證監會對收購的批準并在交易所進行股權過戶。在協議收購中，國資委的行為屬于法律上的行政審批行為。

　　而佳通輪胎對�漇T樺林收購的最主要法律依據是《最高人民法院關于凍結、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規定》�熞韵潞喎Q《拍賣規定》�牐�通過法院司法拍賣的程序，收購方無需國資委的批準，可以直接向中國證監會申請對收購行為進行批準，因為從法律效力的層面出發，司法行為的效力高于行政行為的效力。行政機關無權干涉司法機關的司法行為，國資委成立后，這一慣例依然要延續，即佳通輪胎對�漇T樺林的收購不需得到國資委的批準，只要拍賣過程符合《拍賣規定》，任何收購方競拍獲得上市公司的國有法人股都是合法的。

　　由于佳通輪胎通過拍賣將持有�漇T樺林44.43%的股權，按照《上市公司收購管理辦法》的規定將觸發要約收購，同時符合“基于法院裁決申請辦理股份轉讓手續�煂е率召徣顺钟小⒖刂埔粋�上市公司已發行股份超過30%”的要約豁免情形，佳通可向中國證監會提出豁免要約收購的申請，如果批復進程緩慢，�漇T樺林重組扭虧的不確定性顯然將增強。

　　2.收購主體：資格評判缺位

　　根據《拍賣規定》的相關規定，國有股權競買人應當具備依法受讓國有股權的條件，但對“受讓國有股權的條件”沒有規定。根據目前的法規，在《關于向外商轉讓上市公司國有股和法人股的通知》(以下簡稱《外商通知》)中，規定“受讓上市公司國有股和法人股的外商，應當具有較強的經營管理能力和資金實力，較好的財務狀況和信譽，具有改善上市公司治理結構和促進上市公司持續發展的能力”。由于《外商通知》中對外商受讓國有股的規定非常原則，缺乏操作性，所以在實踐中基本無法依據其對一家具體的外商進行評判。

　　另外，《外商通知》的初衷也只是針對協議轉讓的行為而制訂的，對法院司法拍賣的指導意義非常有限。所以，佳通輪胎作為收購主體，在目前的法律法規體系內無法推斷其不具有受讓資格，從“法無明文規定不為違法”的法理原則出發，佳通輪胎作為收購主體不存在法律障礙。

　　而且，按照《外國投資者并購境內企業暫行規定》，收購當事人重組的如果是虧損企業，如果能夠保障就業，就可以向外經貿部(現商業部)和國家工商總局申請審查豁免。

　　3.進入行業：符合國家政策

　　根據《外商投資產業指導目錄》的規定，在橡膠制品行業中屬于限制類的是：斜交輪胎、舊輪胎翻新(子午線輪胎除外)及低性能工業橡膠配件生產。其他橡膠制品對外商沒有限制及禁止。而�漇T樺林的主營產品是子午線輪胎，不屬于外商限制或禁止進入的行業，所以從行業政策的層面來看，佳通輪胎對�漇T樺林的收購符合國家對外商投資產業的政策指導。