王二說事

　　十三年磨一劍。

　　8月30日，十屆全國人大常委會二十九次會議高票表決通過了《反壟斷法》草案，并將自2008年8月1日起實(shí)施。其中，該法關(guān)于外資并購境內(nèi)企業(yè)須經(jīng)“雙重審查”的規(guī)定，引起海內(nèi)外人士的廣泛關(guān)注。

　　近年來，隨著中國加入世貿(mào)組織對外資進(jìn)入的放松，外資紛紛放棄了在華投資設(shè)廠的單一方式，轉(zhuǎn)而將跨國并購、收購中國企業(yè)作為進(jìn)入中國市場的主要途徑。一項(xiàng)資料顯示，2004年以前，外資以并購形式對我國的投資只占直接投資的5%；2004年，這一比例快速上升為11%；2005年則接近20%。單純的數(shù)字變化也許不足以說明問題，而一些跨國公司對境內(nèi)一些重點(diǎn)企業(yè)實(shí)施的并購，則激起了業(yè)界的廣泛爭議。美國凱雷并購徐工、法國達(dá)能與娃哈哈曠日持久的爭議，進(jìn)一步引發(fā)了人們關(guān)于外資并購涉及國家經(jīng)濟(jì)安全和國內(nèi)企業(yè)自主品牌的擔(dān)憂。因此，如何處理好繼續(xù)有效利用外資和維護(hù)國家經(jīng)濟(jì)安全、保護(hù)國內(nèi)企業(yè)自主品牌的關(guān)系，已經(jīng)成為我國需要妥善把握的問題。

　　事實(shí)上，有關(guān)日益頻繁的外資并購涉及國家安全的擔(dān)憂已經(jīng)引起決策部門的高度重視。2006年8月，商務(wù)部重新修訂的《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》就明確要求：“外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實(shí)際控制權(quán)，涉及重點(diǎn)行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟(jì)安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實(shí)際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)就此向商務(wù)部進(jìn)行申報。”而在此之前，只有價值1億美元以上的并購案才需要商務(wù)部審批。同樣，2006年11月，國家發(fā)展和改革委員會發(fā)布的《利用外資“十一五”規(guī)劃》指出，我國將加強(qiáng)對外資并購涉及國家安全的敏感行業(yè)重點(diǎn)企業(yè)的審查和監(jiān)管，確保對關(guān)系國家安全和國計民生的戰(zhàn)略行業(yè)、重點(diǎn)企業(yè)的控制力和發(fā)展主導(dǎo)權(quán)。

　　而時隔一年，《反壟斷法》的出臺則以法律的形式，將這一問題進(jìn)一步規(guī)范化和制度化。《反壟斷法》對外資并購國內(nèi)企業(yè)的規(guī)制集中體現(xiàn)在第31條。《反壟斷法》第31條規(guī)定：對外資并購國內(nèi)企業(yè)或者以其他方式參與經(jīng)營者集中，涉及國家安全的，除依照本法規(guī)定進(jìn)行經(jīng)營者集中審查外，還應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定進(jìn)行國家安全審查。這也就意味著，我國的《反壟斷法》對外資并購國內(nèi)企業(yè)建立了“經(jīng)營者集中”和“國家安全”的雙重審查標(biāo)準(zhǔn)。

　　關(guān)于外資并購涉及“國家安全”的審查，這是世界各國的通例。而所謂“經(jīng)營者集中”，是《反壟斷法》明確規(guī)定的3種壟斷行為的其中之一，具體包括以下3種情形：經(jīng)營者合并；經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)；經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌��?jīng)營者施加決定性影響。對此，有業(yè)內(nèi)人士表示，將“經(jīng)營者集中”納入外資并購國內(nèi)企業(yè)的審查內(nèi)容，有利于保護(hù)競爭、構(gòu)建公平自由的市場秩序，也將有利于完善我國的投資環(huán)境。

　　值得一提的是，在《反壟斷法》高票通過的消息傳出之后，中國歐盟商會和中國美國商會都表達(dá)了類似的關(guān)切，即希望中國能進(jìn)一步明確涉及國家安全的具體內(nèi)容，并盡快頒布相應(yīng)的實(shí)施細(xì)則。對于這一關(guān)切，正如一位法律專家所言，“先出臺再完善”是立法者的策略，相信有關(guān)細(xì)則會在不久的將來很快頒布。