費國平

　　保護民族產業、限制外資并購，屢屢成為個別企業和利益集團阻撓市場競爭的口實，如果不理清這之間的關系，這種論調有可能誤導公眾輿論并成為市場秩序、培育民族產業競爭能力的破壞力量

　　保護民族產業、限制外資并購，屢屢成為個別企業和利益集團阻撓市場競爭的口實，如果不理清這之間的關系，這種論調有可能誤導公眾輿論并成為市場秩序、培育民族產業競爭能力的破壞力量。

　　達能拋出繡球，娃哈哈便急切豎起民族利益保護的大旗，借助媒體、網絡喊痛、喊冤。

　　達能以娃哈哈違反合同之名提出收購要約，是否接受要約，完全由娃哈哈自己的意志決定。娃哈哈離開合同權利、放棄法律途徑，轉而通過媒體和網絡尋找同情和支持，一種合理的懷疑是其自認為在合同上理虧，講合同和法律于己不利。公眾和輿論支持被掀起之后，達能處理不好可能會損及形象，但公眾和輿論，也未必就會以達能不厚道為由，支持不遵守合同的行為，更不會因為舉著民族的大旗就幫親不幫理。

　　不能隨便利用民眾情緒

　　借民眾情緒而行一己私利，把國人的愛國情結當作討價還價的砝碼，是拿國人的感情開涮。

　　在商業環境中，民眾作為消費者，一切自當從消費者的利益出發。保持充分的市場有序競爭，就最有利于消費者從中受益。任何壟斷，不論是國資、民資、外資，只要形成壟斷，就必然會破壞市場的公平競爭環境，就會損害消費者利益。換而言之，任何有助于競爭的并購，有助于消費者享受高品質、低價位、高

性價比的并購，不論是什么性質的企業參與并購，都會受到消費者歡迎。

　　公眾對民族產業的關心和愛護，是對民族產業強盛自豪感的殷切期待，公眾不會愛護沒有國際

競爭力的企業。民族產業在全球化背景下的發展和生存能力，依靠的是民族企業自身的全球競爭能力。企業的競爭能力最終是在競爭中形成的，任何破壞市場競爭的行為必然禍及消費者，妨礙產業競爭能力的發展。對民族產業的保護和扶持，不是通過設置行業壁壘，市場準入門檻，而是通過產業、金融和稅收等政策扶持實現的。

　　競爭促進資源優化配置，壟斷必然損害消費者利益，維護市場的公平競爭環境，促進企業的全球競爭能力提升，就是維護民族產業的發展權和生存權，是保護民族產業的根本。

　　合同沒訂好不能怪對手

　　達能對娃哈哈提出并購要求，完全屬于企業的商業行為，達能認為自己是按合同辦事，從契約角度自當給予保護。娃哈哈自感從合同角度自己理虧，便以洋人設陷阱欺負國人為口實，這種做法輕則可以說不夠厚道，重則違背法治精神，也不符合大企業構建企業社會責任的道德水準。當然這個層面上，是他們的家事，原本與公眾無關。

　　但是，如果達能在中國的擴張已經或者并購后將會形成壟斷，那就不是他們的家事而是消費者之事、國人之事了，消費者及各種相關組織當積極參與并發表自己的看法，維護自己的權益。政府部門當以法律規定對此進行審查，并作出是否允許并購進行的決斷。但這種審查，只應在并購交易已經達成之后，而不是在一方提出收購的要約引誘時，審查程序便開始啟動。舉例來說，沒有到婚姻登記部門申請登記的婚姻關系，登記部門是不會也不應該主動發起審查的。

　　將自己的失策歸因于對手，將不符合自己利益的合同條款歸結于合作伙伴不厚道，是不符合商業邏輯的。娃哈哈認為達能除了帶給娃哈哈錢以外，什么也沒有帶來，有點過河拆橋。試問，如果娃哈哈沒有錢，娃哈哈自認為成功的戰略是靠什么實現的呢？

　　娃哈哈與達能合作條款導致的被動，是由于合同在訂立的時候，對合同條款及其所包含的內容不甚了解，對企業未來發展戰略的前瞻性預測不夠以及缺乏法律風險控制的系統性安排所致，由此及其他一些案例證明了，以娃哈哈為代表的一些中國企業家，在創業和成長期，契約和法律風險意識淡薄、自負以及輕視中介組織價值，忽略內部專業人士或者外部專家的作用有關。將自身失策歸于對手狡詐，將自身失誤顯現出的缺漏，在與對手不能達成交易后，挑起公眾情緒來打輿論群架解決問題，是法治時代解決分歧方式的倒退。

　　當然，法律并不保護顯失公平的合同，如果娃哈哈認為與達能的合同確實存在陷阱，娃哈哈應當深入研究雙方之間的合同，調查雙方之間合同的履行情況，并在此基礎上根據《合同法》的相關規定，尋找有利于自己的依據。

　　以維護契約精神為原則，依照切實有關的法律維護自身的權益，協商乃至通過各種法律途徑解決雙方之間的分歧才是明智之舉。

　　企業不應破壞市場規則

　　市場有自己的競爭規則，企業有各自的生存法則。這個規則就是維護公平、優勝劣汰，這個法則就是實現企業、股東以及其他利益相關者的價值最大化。沒有規則或者破壞規則的市場，必然是沒有秩序的市場。

　　市場秩序最重要的兩個方面：一是保護財產所有人的合法權利，二是保證合法的契約得到執行。如果不利于自己的合同條款，就歸因于對手的欺詐或者圈套，并能獲得合同不需要履行的支持，那么，所有的交易合同都將變得毫無意義，市場的交易秩序將無法維持，市場的各種相關利益主體將受到損害。因此，保護產權和遵守契約的原則是不能被侵犯的，對契約遵守原則的破壞就是對市場規則的破壞，是對市場交易秩序的顛覆。如果作為市場最重要主體的企業，自身參與并推動對市場規則的破壞，將遭市場的懲罰而自吞惡果，相信娃哈哈這樣多次證明過戰略遠見的企業不會愚蠢至此。[作者系全國工商聯并購公會常務理事，隆安(上海)律師事務所主任]