何苗

　　近年來，中國企業(yè)在“走出去”的過程中屢遭反傾銷起訴，而媒體對該話題的熱炒也有意無意造成了一些混淆和扭曲，誤導了企業(yè)的觀念和實踐。北京君澤君律師事務(wù)所周勇指出，目前對于反傾銷存在著認識上的混亂，亟待澄清一些概念，還反傾銷本來面目。

　　反傾銷等于打官司？

　　很多人對反傾銷的印象是：和外國人打官司，這種理解其實并不準確。反傾銷作為一種行政調(diào)查，其調(diào)查機關(guān)、調(diào)查對象、調(diào)查方法、調(diào)查結(jié)果都與通常意義上的“打官司”即訴訟和仲裁有明顯不同。不理解這種區(qū)別，就有可能導致企業(yè)的決策偏差。

　　周律師說，時常會聽到某些企業(yè)抱怨：“我們企業(yè)根本就沒有出口過這種產(chǎn)品(被調(diào)查產(chǎn)品)，原告憑什么把我們的名字列在起訴書上？”有些企業(yè)生怕遭此冤枉，想方設(shè)法與國外的調(diào)查機關(guān)或申請人取得聯(lián)系，要求對方把自己的名字劃掉；而很多企業(yè)在調(diào)查期內(nèi)是有出口的，但發(fā)現(xiàn)自己的名字并未在申請書上，便以為萬事大吉了。這都是因為企業(yè)不了解反傾銷調(diào)查對象而造成的。企業(yè)只要在調(diào)查期內(nèi)出口過被調(diào)查產(chǎn)品，即使他沒有出現(xiàn)在申請書的名單上，他都有資格且需要應訴，否則結(jié)果就對其不利；而一個被申請人點了名的企業(yè)若是在調(diào)查期內(nèi)并沒有出口過被調(diào)查產(chǎn)品，卻不需要也無法參加傾銷部分應訴。周律師曾遇到這樣的情況：某企業(yè)在調(diào)查期內(nèi)并無出口，卻被申請人列入被告名單，于是便要求申請人將其名字撤下，否則便要起訴申請人。但其實，申請人沒有義務(wù)也不可能提供完全準確的被告名單。實際上，申請人往往故意夸大被告范圍，目的就是讓市場對這些競爭對手產(chǎn)生不利的影響。但有時候申請人又故意不點某些實際上有出口的被告的名字，為的是讓對以上概念有誤解的企業(yè)以為反傾銷與自己無關(guān)，錯過應訴機會，從而“不戰(zhàn)而敗”。周律師強調(diào)，我們的出口企業(yè)對此一定要有充分的認識。

　　反傾銷調(diào)查不考察當事人的行為動機，這是其區(qū)別于“打官司”的又一顯著特點。只要企業(yè)以低于正常價值的出口價格進行銷售，就構(gòu)成傾銷，當事人是否有“傾銷”的主觀意愿并不重要。周律師舉了這樣一個例子：中國某出口企業(yè)被控向美國傾銷某產(chǎn)品，實際上購買其產(chǎn)品的美國客戶正是該案的原告。因此該企業(yè)有一種被欺騙的感覺：“當初是申請人向我們下的訂單，我們賣到美國的產(chǎn)品價格也是他們定的，他們怎么又反過來告我們傾銷呢？”當事人有這樣的抱怨可以理解，但卻不能構(gòu)成向美國商務(wù)部提出抗辯的理由。因為只要按反傾銷計算公式算出來的結(jié)果是正數(shù)，也即存在反傾銷法意義上傾銷的客觀事實，哪怕出口商是被“引誘”出口和傾銷的，都與本案無關(guān)。

　　有利潤等于沒傾銷？

　　“出口商的動機與反傾銷無關(guān)，出口商是否有利潤也與是否傾銷無直接關(guān)聯(lián)。”周律師說，這是出口企業(yè)容易混淆的又一個概念。他記得美國對中國彩電進行反傾銷立案調(diào)查以后，不少彩電企業(yè)通過媒體表示：“我們的產(chǎn)品有利潤，而且每年的利潤有多少多少，何談傾銷？”事實上，傾銷絕不意味著低于成本銷售，而是指一種價格歧視，通常是指產(chǎn)品對外出口的售價低于在國內(nèi)市場的售價，而且該國內(nèi)售價還必須高于成本。換句話說，反傾銷比較的不是是否有利潤，而是利潤的多少、利潤的差別或者利潤率的大小。只有在國外市場的利潤額不小于國內(nèi)市場的利潤額的情況下才能說自己的產(chǎn)品沒有傾銷。

　　反傾銷需要聯(lián)合嗎？

　　最近媒體在討論反傾銷時經(jīng)常會有這樣的感慨：“我們的企業(yè)為什么總是一盤散沙，不能一致對外？”諸如“反傾銷聯(lián)盟破裂”、“中國企業(yè)內(nèi)斗”等字眼也常見諸于報端。周律師以為，這種感慨是不準確和不全面的，有時甚至就是誤導讀者。反傾銷，既需要也不需要聯(lián)合。在進行損害抗辯的時候，考查的是國外產(chǎn)業(yè)的整體受損情況和中國整個產(chǎn)業(yè)在未來的出口能力，一定要整個產(chǎn)業(yè)聯(lián)合起來做，單個企業(yè)除非有自己非常獨特的立場，否則進行獨自抗辯的意義非常有限。而在進行傾銷調(diào)查的階段，每個企業(yè)情況不同，出口價格和正常價值都不會一樣，由此計算出來是否有傾銷以及傾銷幅度是多少肯定也各不相同，彼此之間的傾銷幅度沒有任何關(guān)系。如此情況，聯(lián)合有什么意義？

　　“反傾銷聯(lián)合也罷，各自為戰(zhàn)也好，需要具體情況具體分析。我們絕不能以某種帶有個人感情色彩的偏好或‘泛民族主義’的道德評價來代替當事人的商業(yè)考量和法律策略的選擇。”周律師說。

　　周律師最后總結(jié)道，反傾銷雖然與一般的打官司有些區(qū)別，但它既然適用一套固定的法律程序，在這個意義上，稱它為“打官司”并不為過。打官司有相對固定的游戲規(guī)則，不是當事人可以隨便質(zhì)疑的。所以一定要分清楚哪些地方是游戲規(guī)則，不可能在某個個案中變動；而哪些恰是當事人可以提出抗辯意見的地方，只有在這些地方，才需要下功夫。“我們還是要明白，哪些地方我們可以爭，哪些地方我們沒法爭———在這些地方我們并不需要反傾銷的理論創(chuàng)新，只要盡力在游戲規(guī)則內(nèi)做好本職工作即可。”