本報記者 陳晶晶

　　商務(wù)部、國資委、國家稅務(wù)總局、國家工商總局、證監(jiān)會、外管局等六部委8月9日聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》，從9月8日起正式實施。

　　目前我國關(guān)于外資監(jiān)管的法律依據(jù)只有2003年4月12日起施行的《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》，作為它的“修訂版”，新規(guī)定不僅對重點(diǎn)行業(yè)外資并購規(guī)定更加細(xì)致，而且結(jié)束了股權(quán)并購無法可依的歷史。

　　馳名商標(biāo)和中華老字號均須申報

　　新規(guī)中最吸引眼球的無疑是第12條的規(guī)定：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實際控制權(quán)，涉及重點(diǎn)行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟(jì)安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)就此向商務(wù)部進(jìn)行申報。

　　對于徐工來說，它不僅被認(rèn)為是“重點(diǎn)行業(yè)”，還在2004年獲得了“中國馳名商標(biāo)”的稱號。

　　商務(wù)部研究院外資研究部主任金伯生研究員解釋說，這相當(dāng)于下了外資并購必須向商務(wù)部申報的“死命令”，并且范圍從重點(diǎn)行業(yè)擴(kuò)大到所有擁有馳名商標(biāo)或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)。此前，只有投資額3000萬美元以上的項目才需向商務(wù)部報批。

　　按照規(guī)定，如果當(dāng)事人未予申報，但其并購行為對國家經(jīng)濟(jì)安全造成或可能造成重大影響的，商務(wù)部可以會同相關(guān)部門要求當(dāng)事人終止交易或采取轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán)、資產(chǎn)或其他有效措施，以消除并購行為對國家經(jīng)濟(jì)安全的影響。

　　結(jié)束股權(quán)并購無法可依的歷史

　　盡管重點(diǎn)行業(yè)等必須申報審批的規(guī)定最惹人關(guān)注，但金伯生卻認(rèn)為，新規(guī)定的最大亮色卻并不在此，而在于首次對股權(quán)交換并購作出規(guī)定，彌補(bǔ)了這項法律空白。

　　該規(guī)定第四章第一次明確界定了外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司的行為、股權(quán)并購的條件，并規(guī)定了申報文件和程序，以及對于特殊目的公司的特別規(guī)定。

　　一位并購領(lǐng)域的資深律師接受采訪時說，盡管以股權(quán)作為支付方式的行為國際上很普遍，但境外企業(yè)與我國國內(nèi)企業(yè)進(jìn)行股權(quán)置換的案例目前還是比較少，而人們通常由此聯(lián)想到的就是“紅籌上市”，即境內(nèi)企業(yè)在境外離岸金融中心成立特殊目的公司，再由其收購境內(nèi)資產(chǎn)，最終到境外上市。

　　該規(guī)定第四章對境外設(shè)立特殊目的公司有專門一節(jié)特別規(guī)定，限制了紅籌融資套現(xiàn)，并且對特殊目的公司的返程收購境內(nèi)資產(chǎn)納入了審批。

　　反壟斷審查條件基本照搬舊規(guī)

　　與現(xiàn)行的暫行規(guī)定一樣，對外資并購可能引起的壟斷進(jìn)行審查，依舊是新規(guī)定的重點(diǎn)內(nèi)容之一。相比之下，新規(guī)定基本上照搬了暫行規(guī)定中的反壟斷審查條件。

　　暫行規(guī)定第19條規(guī)定了外資并購引起反壟斷審查的具體條件，即所謂的“10、15、20”：投資者一年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計超過10個、并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣、并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率已經(jīng)達(dá)到20%且并購后將達(dá)到25%。如果涉及這些情形之一，有關(guān)部門將舉行聽證會并依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。

　　“反壟斷審查肯定是外資并購監(jiān)管的重要內(nèi)容，但是現(xiàn)在反壟斷法還正在全國人大常委會的審議之中，因此規(guī)定在這方面也沒有做太大改動�！苯鸩�生認(rèn)為，“等反壟斷法出臺以后，外資并購監(jiān)管可能再隨之調(diào)整和細(xì)化�！�

　　對于徐工個案的命運(yùn)，金伯生不愿做過多評價。他表示，相關(guān)部門會依據(jù)新規(guī)定和日前公布的《國務(wù)院關(guān)于加快振興裝備制造業(yè)的若干意見》對此案進(jìn)行討論，關(guān)鍵是現(xiàn)在討論和決定的程序更加有法可依，這無論對徐工個案還是未來的外資并購案都是有巨大意義的。