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楊艷艷
日前，提請(qǐng)十屆全國(guó)人大常委會(huì)第十九次會(huì)議審議的刑法修正案(六)草案中規(guī)定，對(duì)枉法仲裁的行為應(yīng)給予刑事處罰，此草案一旦通過(guò)，我國(guó)刑法將首次有枉法仲裁罪的罪名，而此罪名
是否應(yīng)當(dāng)設(shè)立，在法律界引起很大的爭(zhēng)議。因此，對(duì)于此項(xiàng)草案通過(guò)與否須慎重討論，而目前從仲裁業(yè)的性質(zhì)，刑法規(guī)制的對(duì)象，以及仲裁業(yè)的發(fā)展前景來(lái)看，枉法仲裁罪設(shè)立的時(shí)機(jī)并不成熟。
仲裁是指當(dāng)事人雙方在發(fā)生糾紛后，根據(jù)其協(xié)議約定，將糾紛交由第三方(仲裁機(jī)構(gòu))予以裁判，并由國(guó)家強(qiáng)制力執(zhí)行的一種糾紛解決機(jī)制，是法院訴訟之外通過(guò)非官方途徑解決糾紛的重要方式。由此可見(jiàn)，只有當(dāng)事人雙方自愿并達(dá)成仲裁協(xié)議，仲裁機(jī)構(gòu)才能受理其糾紛，假如當(dāng)事人不選擇通過(guò)仲裁解決糾紛，仲裁程序就必然不會(huì)發(fā)生。仲裁員是仲裁的核心靈魂，有什么樣的仲裁員就有什么樣的仲裁，而當(dāng)事人可以在仲裁員名錄中自由選定仲裁員，也就是說(shuō)，仲裁員的廉潔性決定著當(dāng)事人的選擇，一個(gè)不廉潔的仲裁員必然會(huì)失去客戶，換一種說(shuō)法，即仲裁是私權(quán)的讓與，如果不公正它最終會(huì)自然的消亡和退出市場(chǎng)，這也正是與訴訟的重大區(qū)別之一。因此，公法并沒(méi)有必要過(guò)多地干預(yù)仲裁。
仲裁制度的程序設(shè)計(jì)決定了枉法仲裁的幾率并不是很大，而所謂“法不管小事”，即當(dāng)某個(gè)問(wèn)題嚴(yán)重并普遍到不得不用法律手段來(lái)規(guī)制時(shí)才制定相應(yīng)的法律法規(guī)，并不是只要發(fā)現(xiàn)問(wèn)題，就立即從立法角度來(lái)考慮。從另一層面看，即使出現(xiàn)了枉法仲裁的現(xiàn)象，也可以依據(jù)仲裁員制度中的相關(guān)規(guī)定給予仲裁員經(jīng)濟(jì)和行政上的處罰。另外，我國(guó)仲裁法規(guī)定，對(duì)于違法仲裁的情形，當(dāng)事人可以申請(qǐng)人民法院撤銷(xiāo)裁決，即枉法仲裁還可以通過(guò)司法等手段予以救濟(jì)，因此并不會(huì)給當(dāng)事人帶來(lái)很大的危害。
一種違法行為是否能用刑法來(lái)調(diào)整，關(guān)鍵看這種行為是否具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性，正如上文所說(shuō)，仲裁是當(dāng)事人自愿選擇的結(jié)果，即使出現(xiàn)了某些仲裁員收受賄賂枉法仲裁的情形，也只會(huì)造成局部的傷害，除非在極個(gè)別的情況下，會(huì)對(duì)社會(huì)造成某種程度的危害，而為了懲處這少量的犯罪行為，在仲裁員的頭頂高懸達(dá)摩克里斯之劍，對(duì)依法裁判的仲裁員會(huì)帶來(lái)一定的風(fēng)險(xiǎn)和不安，更對(duì)仲裁事業(yè)的穩(wěn)步發(fā)展造成一定的阻礙，顯然是有點(diǎn)得不償失。
另外，刑法對(duì)枉法仲裁的規(guī)定存在著太大的灰色解釋空間，到底怎么樣算是枉法？仲裁不像訴訟那樣必須按照規(guī)定使用法院所在國(guó)的法律來(lái)審判，而是給予很大的選擇自由，當(dāng)事人可以選擇所在國(guó)的法律，也可以選擇其他國(guó)家的法律，還可以適用某些交易習(xí)慣或國(guó)際慣例，這就造成了即使刑法中設(shè)立此項(xiàng)罪名，“枉法”在實(shí)際操作中很難把握，導(dǎo)致不得不將之束之高閣，似有若無(wú)，并不能達(dá)到預(yù)期的效果。
我國(guó)現(xiàn)行的仲裁法是1995年9月開(kāi)始施行的，在實(shí)施10年中，仲裁事業(yè)已取得了豐碩的成果。目前，已進(jìn)入第二次創(chuàng)業(yè)的關(guān)鍵階段，面對(duì)已經(jīng)取得的這些成果，我們對(duì)仲裁應(yīng)該多加鼓勵(lì)而不是予以限制，枉法仲裁罪的設(shè)立會(huì)給當(dāng)事人留下許多威脅陷害仲裁員的機(jī)會(huì)，一些有名望的人士面對(duì)此種情況不得不遠(yuǎn)離此“是非之地”，他們不再愿意擔(dān)任復(fù)雜案件或當(dāng)事人有強(qiáng)勢(shì)背景的案件的仲裁員，如此下去，初步發(fā)展的仲裁事業(yè)如何能有持久的生命力，如何能不斷發(fā)展和世界接軌呢？
目前世界上大多數(shù)國(guó)家都采取了支持仲裁的做法，給仲裁提供寬松的環(huán)境。在目前強(qiáng)調(diào)仲裁員和仲裁機(jī)構(gòu)免責(zé)或有限責(zé)任的國(guó)際大環(huán)境里，我國(guó)也應(yīng)該從仲裁業(yè)的性質(zhì)，發(fā)展來(lái)考慮，為了仲裁事業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展，暫時(shí)不從刑法角度規(guī)定仲裁員的刑事責(zé)任，而是給仲裁員以一定的自由和空間，讓其憑借公正不阿，廉潔為民的良好作風(fēng)，贏得當(dāng)事人的信任，進(jìn)而普及好仲裁理念，仲裁機(jī)構(gòu)定能創(chuàng)造一個(gè)更加輝煌的未來(lái)。
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