國企重大決策不能缺少合法性論證

　　重視加強國有企業重大決策的合法性論證，是企業適應市場競爭環境變化的客觀需要，是深化國有資產管理體制改革的迫切需要，是國有企業自身改革和發展的重要保障，也是國有企業加快實施新發展戰略的現實需要。

　　趙敏

　　2013年2月22日貴州省物價局、四川省發展和改革委員會認定茅臺和五糧液公司實施價格壟斷行為，并根據《反壟斷法》第十四條規定，分別對貴州省茅臺酒銷售有限公司處以2.47億元的罰款，對宜賓五糧液酒類銷售有限責任公司處以2.02億元的罰款。這成為《反壟斷法》頒布5年來，我國首次對行業龍頭企業實施重罰。

　　消息一出，兩家企業的信譽度和社會形象受重創。同時它們還可能面臨消費者的依法索賠，后期造成的損失將無法估計。

　　日前華北制藥的子公司又因涉嫌操縱美國維生素C價格，被美國反壟斷機構處以1.6億美元(約10億元人民幣)罰單。這一巨額罰款是2012年華北制藥凈利潤的56倍，華北制藥還被上交所臨時停牌。

　　據統計， 僅2012年，我國的反壟斷機構就收到反壟斷申報達201件，涉及醫藥、造紙、水泥、保險、船舶代理、液晶面板、白酒等多個行業。

　　法律保障是決策的基礎

　　近期國有企業屢屢遭遇反壟斷處罰一事，反映出部分企業在建立關系到命脈的銷售系統時，缺乏法律的支撐和論證，為經營活動埋下了違法隱患。

　　而今法治社會、法治政府、法治企業已經成為中國經濟發展基石。國有企業擔負著社會責任，因此依法經營應當是國有企業對國家和人民所堅持的態度。

　　當前形勢下，國有企業只有不斷進行體制機制改革，才能有效防止國有資產流失和如此巨額違法成本付出。過去在國有企業的決策時，往往由內部班子成員決定，即使重大決策所做的可行性論證，也主要是對市場空間、發展前景、投資回報考慮，而對于潛在的法律風險，缺乏外部專家的科學論證。

　　殊不知，再有前景的決策，沒有法律基礎的保障，也會遭遇巨大的風險。有的企業在做決策時，雖有企業法務人員提出意見，但一方面企業法務人員本身數量少，又疲于應付日常的法律事務，對企業的法律問題很難提出專業和深度的建議。

　　另一方面，企業法務人員是企業一員，他在提出意見時，要顧及領導的想法和自己的身份。即使有不同意見，也很難充分發表或者被采納。這樣的法律論證形同虛設。一旦決策失誤就面臨無人承擔責任的局面。

　　因此重視加強國有企業重大決策的合法性論證，是企業適應市場競爭環境變化的客觀需要，是深化國有資產管理體制改革的迫切需要，是國有企業自身改革和發展的重要保障，也是國有企業加快實施新發展戰略的現實需要。

　　七招應對潛在法律風險

　　構建科學的重大決策法律論證機制，對國有企業重大經營決策：企業重組、改制、解散、破產、大額擔保、公司上市、增減注冊資本、重大投融資、重大資產處置、產權轉讓、核銷重大資產損失項目等要進行法律專家論證，以完善國有企業的風險防范體系。從而推動國有企業加快轉型，實現跨越式發展。

　　據此，我認為有必要加強以下幾個方面的建設：

　　建立第三方風險論證制度。

　　國有企業重大決策事關一個國家和地區經濟建設和社會發展的全局。在國有企業重大決策上，如企業重組、改制、大額擔保、公司上市、增減注冊資本、產權轉讓等重大經營決策等，均要聘請法律專家對決策進行專項法律論證，使企業充分認識到重大決策可能引起的各種法律風險。

　　建立第三方風險論證制度，能有效幫助國有企業少走彎路，規避風險，提高決策效益。由無利害關系的第三方對企業重大決策進行法律論證，也是一種國際常見的控制風險的方法。

　　組建法律論證專家庫。

　　國有資產監督管理委員會(下稱國資委)是國有企業的出資人，依法幫助和引導國有企業進行重大決策，是國資委必須承擔的義務。因此必須由國資委組建法律論證專家庫，并挑選熟悉公司法律業務的律師等法律專業人士來組建。

　　律師等法律專業人士有著大量的司法實踐，能充分將司法實踐與企業決策有機結合，能同時從重大決策的可行性和不可行性兩個方面進行論證，發現問題，找出解決方案，從而保障出資人的合法權益。

　　科學確定法律論證專家。

　　國有企業在進行重大決策時，可以請求國資委根據決策需要在專家庫內推薦法律專家，也可以進行隨機抽取。專家論證組由1~5位法律專家組成，組成須為單數。法律論證專家與企業無關聯關系，其論證將更為客觀、公正。

　　合理支付專家論證費用。

　　企業重大決策關系到企業發展，如決策不當，就可能危及企業生存，造成不可估量的損失。為正確、科學、合法地決策，提高企業效益，可按項目的大小或項目類別，核準一定幅度的論證費率，由需論證的企業支付費用。

　　建立重大決策后評價機制和稽查機制。

　　應建立國有企業重大決策后評價制度，以評價決策的合法性、科學性。國資委可會同審計部門對企業重大決策的實施過程、結果和影響進行定期或不定期的盡職調查、檢查和稽查，并依照有關法律法規對稽查結果提出處理建議或意見。

　　嚴格法律專家庫專家準入和清出制度。

　　國資委應該對法律專家進行動態管理，嚴格準入和清出制度。對損害企業利益、缺乏專業素質、職業道德不良的人員應當堅決清出。

　　建立重大決策項目律師全程法律服務機制。

　　在一些重大決策實施過程中，國有企業所面臨的法律風險并非一成不變。隨著項目的推進，企業外部的法律環境也在不斷變化，法律風險也會因時而異。為對法律風險實施動態管理，應建立重大決策項目律師全程法律服務機制。

　　項目律師應參與決策項目管理，而非從事一般法律顧問的工作。企業應以項目律師為中心，建立由企業領導統一負責，企業法律事務機構具體實施，有關業務機構相互配合的重大決策事項法律管理工作體系。只有這樣才能有效防控重點環節的風險，確保企業決策科學性、合法性。

　　痛定思痛，只有建立與法律風險相適應的防御體系，國有企業才能將運營風險降至最低，為促進國民經濟又好又快發展發揮應有的作用。

　　(作者系民革貴州省委社會與法制委員會副主任)