投機(jī)倒把處罰條例與時(shí)相悖

　　自改革開放以來，“市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)必須建立在‘可靠’的法律體系之上”已經(jīng)成為基本共識(shí)。現(xiàn)今除了要制定《物權(quán)法》、《侵權(quán)法》、《反壟斷法》和《反傾銷法》等以外，修改和廢止不合時(shí)宜的法律法規(guī)同等重要。而《投機(jī)倒把行政處罰暫行條例》(下稱《條例》)就是屬于廢止的行列之中。

　　1987 年9 月17 日施行的《條例》是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)期特有的產(chǎn)物。當(dāng)時(shí)，《條例》是針對(duì)個(gè)體經(jīng)濟(jì)“異地長途販賣”而設(shè)立的，其實(shí)質(zhì)是對(duì)個(gè)體經(jīng)濟(jì)的一種限制。在特定的歷史階段，《條例》有一定的必要性，但到現(xiàn)在依舊存在，至少有下列一些問題：

　　一、1982年的《憲法》規(guī)定個(gè)體經(jīng)濟(jì)是公有制的補(bǔ)充。由于是在“摸石頭過河”的時(shí)期，個(gè)體經(jīng)濟(jì)是主流外的散兵游勇，受到的是從屬和被動(dòng)的待遇。1988年第一次修改憲法將“個(gè)體經(jīng)濟(jì)”提升到了“私營經(jīng)濟(jì)”。事實(shí)上，這次修憲已經(jīng)動(dòng)搖了《條例》的根基。1993年第二次憲法修改明確了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制。這次修憲其實(shí)已經(jīng)否定了《條例》存在的必要。1999年第三次修改憲法，將非公有制經(jīng)濟(jì)上升到了社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的重要組成部分。2004年第四次修改憲法改為鼓勵(lì)、支持非公有制經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

　　為了落實(shí)憲法修改的內(nèi)容，2005年國務(wù)院發(fā)布了《關(guān)于鼓勵(lì)支持和引導(dǎo)個(gè)體私營等非公有制經(jīng)濟(jì)發(fā)展的若干意見》(下稱《若干意見》)，之后為清理和修訂限制非公有資本市場(chǎng)準(zhǔn)入以及非公有制經(jīng)濟(jì)發(fā)展的法規(guī)、規(guī)章和其他規(guī)范性文件，2005年12月29日經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，法制辦、發(fā)展改革委印發(fā)了《關(guān)于開展清理限制非公有制經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)定工作的通知》，要求在市場(chǎng)準(zhǔn)入、財(cái)稅金融支持、社會(huì)服務(wù)、權(quán)益保護(hù)和政府監(jiān)管等方面與《若干意見》不一致的，均應(yīng)清理；主要內(nèi)容與《若干意見》不一致的，應(yīng)當(dāng)明令廢止；個(gè)別條款與《若干意見》不一致的，應(yīng)當(dāng)予以修改。于2006年年底前完成清理工作。

　　二、1996年頒布的《行政處罰法》標(biāo)志著行政處罰有了統(tǒng)一的原則、標(biāo)準(zhǔn)和尺度。簡言之，任何行政處罰的設(shè)定和實(shí)施都不能偏離《行政處罰法》。1979年刑法典中的“投機(jī)倒把罪”由于概念模糊和彈性寬泛而被稱為“口袋罪”。當(dāng)1997年確定了“罪行法定”原則——“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰”，“投機(jī)倒把罪”因不符合“罪行法定”原則隨之被剔除。刑法和行政法雖然是兩個(gè)不同的法律部門，但有一個(gè)共同的特征：嚴(yán)格法定原則。“口袋罪”的壽終正寢也預(yù)示著“口袋”《條例》的終結(jié)。

　　三、為了建設(shè)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的法律體系，1997年制定了《價(jià)格法》。《價(jià)格法》確定了市場(chǎng)調(diào)節(jié)價(jià)、政府指導(dǎo)價(jià)和政府定價(jià)三種價(jià)格。其中，市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)形成的供需雙方的議價(jià)是《價(jià)格法》的主導(dǎo)與核心。根據(jù)《價(jià)格法》第三條的定義，大多數(shù)商品和服務(wù)價(jià)格實(shí)行市場(chǎng)調(diào)節(jié)價(jià)，極少數(shù)商品和服務(wù)價(jià)格實(shí)行政府指導(dǎo)價(jià)或者政府定價(jià)。認(rèn)定“投機(jī)倒把”無非是買賣價(jià)格的差額。人們正是通過價(jià)格信號(hào)所代表的價(jià)值來進(jìn)行自己的判斷和決策，以此識(shí)別供求關(guān)系和尋找利潤的途徑。

　　“名不正，則言不順；言不順，則事不成……則民無所措手足。”規(guī)則的不一致和相互矛盾，勢(shì)必阻礙市場(chǎng)要素的流動(dòng)和功能紊亂，減損市場(chǎng)運(yùn)作的有效性。《條例》存在的法律基礎(chǔ)實(shí)在難以令人信服，用一部電影里一句臺(tái)詞的說法就是：“拿前朝的尚方寶劍來斬本朝的官。”