“中國外資專題論壇”從 “達娃之爭”看后ＷＴＯ時代外資并購重組所涉法律、政策

　　■本報記者王彧

　　不久前，達能和娃哈哈因合資公司產(chǎn)權及商標權問題產(chǎn)生糾紛，頗受業(yè)內關注。日前，以“達娃之爭”作為重點案例的“中國外資專題論壇”在京召開，論壇的主題是：后ＷＴＯ時代的外資并購重組及法律、政策。來自商務部研究院、國務院國資委、清華大學、北京大學、中國政法大學、人民大學及北京律師界的專家學者參加了論壇。

　　跨國并購的文化問題、全球化生存、外資并購與國家安全、反壟斷控制、外商直接投資對我國產(chǎn)業(yè)和企業(yè)的影響、外資并購中的同業(yè)競爭、并購中的

商標權和外資并購中的壟斷等成為專家關注的話題。

　　“企業(yè)并購是一種商業(yè)行為。根據(jù)我國有關外資并購的法律和政策，外國公司在并購中國境內目標公司時并無承擔避免同業(yè)競爭的法定義務。同時，在看待外資并購時，我們也不應把企業(yè)并購行為政治化。達娃糾紛的核心問題是企業(yè)并購中的博弈所產(chǎn)生的法律文化沖突。保護民族產(chǎn)業(yè)和知名品牌是企業(yè)公民的崇高責任，但不應把它理解為狹隘的經(jīng)濟民族主義。”國務院國資委研究員金思宇這樣說。

　　中國政法大學教授張樹義認為，中國企業(yè)要學會國際化生存。他分析說，中國加入ＷＴＯ后，國內企業(yè)生存環(huán)境改變了，首先面臨的是國際化生存和民族主義的問題。達能和娃哈哈之爭，娃哈哈高舉民族主義大旗。但在國際化生存背景下，光搞民族主義是不行的。中國企業(yè)為什么習慣于舉這個大旗呢？因為中國近代自立自強的歷史靠的是民族主義，所以中國企業(yè)拿這個武器來調動國人的情緒并不奇怪。而國際化生存之道則在于規(guī)則。從達娃之爭可以看出，國內企業(yè)一個比較典型的特征就是個人化、家族化和情緒化，還有就是沒有商標產(chǎn)權意識。規(guī)則的管理要講理性，不能靠情緒，當然也不能講個人的友情感情。從這件事情我們可以看到在民族主義下培養(yǎng)出的東西和國際化規(guī)則的生存之道是相悖的，我們要反思具體的事件中有哪些沖突。作為中國之所以提倡民族主義是因為我們是一個后發(fā)國家，后發(fā)國家最弱勢的是沒有規(guī)則制定權，這是不利于我們的。民族主義是一把“雙刃劍”，在使用這把劍的時候我們要慎之又慎。

　　針對同業(yè)競爭問題，清華大學法學院副教授王洪亮認為，達能與娃哈哈的對抗所昭示的核心問題并非中外之爭，也并非民族主義的問題，其本質問題在于經(jīng)濟全球化與市場自由化的問題，即經(jīng)濟中的基本自由的問題，作為國家、立法者如何看待經(jīng)濟中的基本自由，作為企業(yè)，如何在自由中選擇規(guī)則、運用規(guī)則。達能與娃哈哈集團之間的爭議給我們的啟示是，如果有保護勞動就業(yè)、地方公共利益、經(jīng)濟安全之必要，就需要通過若干經(jīng)濟立法加以保護。企業(yè)在合作、交易過程中，要參與規(guī)則的制訂，要尊重、遵守規(guī)則。在出現(xiàn)糾紛時，要根據(jù)規(guī)則進行解決。企業(yè)要在規(guī)則中生存、競爭、壯大。

　　在商標權的探討中，

北京大學法學院博士后徐陽光認為，違約肯定是存在的，只是要確定誰違約的問題；同業(yè)競爭只是派生的訴訟技巧方面的問題，關鍵是證據(jù)和事實的認定問題；如何

維權和如何承擔違約責任只是后果問題；壟斷問題根本的還是取決于官方審查的問題。只有商標權問題是根源與核心，合同文本的效力與此密切相關，并派生出出資不實與契約精神等問題。因此，在眾多問題中，商標權轉讓是根源，并購只是導火線。

　　針對跨國并購，ＧＥ�熤袊��犛邢薰�司法律政策顧問、中國人民大學法學院兼職研究員張興祥認為，跨國并購是正常的企業(yè)行為，不宜過分渲染“外來者”身份。根據(jù)我國有關外資并購的法律和政策，外國公司在并購中國境內目標公司時并無承擔避免同業(yè)競爭的法定義務。同時，在看待外資并購時，我們也不宜過分渲染“外來者”身份。另外，市場份額大并不意味著壟斷，達能離壟斷的距離還非常遙遠。民族品牌不是法律上的概念。查閱我國現(xiàn)行法律、法規(guī)，既無民族品牌這一術語的定義，也無對民族品牌予以專門保護的規(guī)定。加入ＷＴＯ標志著我國對外開放進入了一個新階段，我們將在更大范圍內和更深程度上參與經(jīng)濟全球化。

　　“不管是從維護品牌形象，還是從發(fā)展民族經(jīng)濟、走向世界的角度出發(fā)，娃哈哈與達能要實現(xiàn)由雙輸?shù)诫p贏的轉變，握手言和是最佳的解決之道。”這是專家的共識。

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