并購申報標準應考慮交易額

　　———反壟斷法專家王曉曄談反壟斷法草案中的企業并購

　　本報記者 陳曉芳

　　我國反壟斷法應考慮世界各國立法趨勢和立法經驗，使被管轄的企業并購與我國市場存在直接和較大的關聯關系。

　　不過，考慮到企業規模不斷擴大的趨勢，同時也是為了減少企業的不必要負擔，我國的企業合并申報標準所要考慮的企業全球銷售額、我國境內的市場銷售額以及合并交易額都應提高到一個適當的水平。

　　中國的2006年，被眾多國際投行稱為企業并購的“井噴之年”。這一年里中國境內企業并購交易額1038億美元，比2005年增長了68%。根據專事跟蹤全球并購活動的英國Dealogic公司2006年末公布的數據，中國已成為亞太地區繼日本和

澳大利亞之后的第三大并購市場，且每年以70%以上的速度成長，大有迎頭趕上之勢。據專家估計，2007年中國境內企業并購熱并不會降溫。不少人因此而擔心持續的并購熱潮將會導致某些行業出現壟斷局面。在這樣的背景下，5月11日，中國社科院法學研究所主辦的“第五屆競爭政策與競爭法國際研討會”將“企業并購規制”列為一項重要議題進行了討論。

　　自1994年5月我國成立反壟斷法起草小組以來，13年過去，反壟斷法仍然未正式出現在公眾視野中。2006年6月全國人大常委會就反壟斷法草案進行了第一次審議，在今年3月第十屆全國人代會上，吳邦國委員長透露，將把反壟斷法列入今年計劃審議的立法項目之中。最新的反壟斷法草案已明確將“企業并購的規制”作為其中的一項核心內容。

　　本次會議的主辦方，中國法律制定的智囊之一———中國社科院法學所認為，鑒于反壟斷法草案仍存在較多疑難問題需要解決，立法機構和學術界仍有必要討論這個草案，通過國際交流了解世界各國特別是反壟斷政策發達國家的立法動態，以推動中國反壟斷立法的現代化和科學化。OECD(經濟合作發展組織)競爭局局長Phillips、德國聯邦卡特爾前局長Boge博士等出席了此次會議。

　　我國反壟斷法草案起草者之一、資深反壟斷法教授王曉曄在會上針對“中國反壟斷法草案中的企業并購規制”發表了自己的看法。

　　并購申報標準尚需斟酌

　　王曉曄表示，反壟斷法草案中的并購申報標準還是存在問題。

　　現在的草案第17條規定，如果參與集中的所有經營者在全球范圍內上一年度的銷售額超過120億元人民幣，并且參與集中的一個經營者在中華人民共和國境內上一年度的銷售額超過8億元人民幣的，參與集中的經營者應當事先向國務院反壟斷機構申報；未申報的，經營者不得實施集中。王曉曄認為，這一申報標準不盡合理。

　　她分析說，該申報標準沒有考慮并購交易額以及被并購企業的情況，這可能導致我國反壟斷法對很多境內外并購行使不必要的管轄權。以

可口可樂公司并購俄羅斯一個汽水瓶生產企業為例，可口可樂公司在全球銷售額超過了120億人民幣，在我國市場上的銷售額超過了8億人民幣。根據上述規定，即便可口可樂在俄羅斯購買一個極小企業，也得向我國反壟斷執法機關進行申報。

　　“我覺得這種門檻不太合理。”王曉曄說：“考慮到可口可樂在世界各地有太多的企業并購活動，考慮到企業并購是市場經濟條件下司空見慣的現象，特別是我國境內有相當多企業的市場銷售額達到了120億元這個標準，如果達到這個標準的所有企業的所有并購活動都得向我國政府進行申報，在這種情況下的很多申報對企業是不合理的負擔，而且對我國反壟斷執法機構也是不可承受的負擔。”

　　會后，王曉曄在接受本報記者采訪時表示，在企業并購申報標準方面，我們很有必要研究國際競爭網絡(InternationalCompetitionNetwork)在2002年提出和在2003年補充后的《企業合并申報程序的推薦意見》。

　　這份推薦意見的評論指出，對一個企業合并主張管轄權的國家應當與這個企業合并存在適當的聯系，即在確定合并申報的前提條件時，管轄國應盡力避免對那些不可能在其領域產生重大競爭影響的交易行使管轄權。因此，合并申報的前提條件應就申報中的“地域聯系”規定適當的標準，如在管轄國存在市場銷售或資產。

　　王曉曄認為，該推薦意見體現了市場經濟發達國家的經驗。如歐盟競爭法中的企業合并申報有三個并列條件：一是參與合并的所有當事人在全球的市場銷售額超過了50億歐元；二是合并當事人中至少有兩個當事人在共同體市場上的銷售額超過了2.5億歐元；三是各方當事人在共同體市場上的銷售額的三分之二不是來自同一個成員國。這說明，歐盟競爭法中的企業合并申報標準也考慮到申報的企業并購與共同體市場是否存在著比較密切的聯系。

　　王曉曄向記者表示，我國反壟斷法應考慮世界各國立法趨勢和立法經驗，使被管轄的企業并購與我國市場存在直接和較大的關聯關系。她認為，與2006年6月的草案相比，2005年9月30日的草案更有可取之處。不過，考慮到企業規模不斷擴大的趨勢，同時也是為了減少企業的不必要負擔，我國的企業合并申報標準所要考慮的企業全球銷售額、我國境內的市場銷售額以及合并交易額都應提高到一個適當的水平。

　　草案審查期符合國際慣例

　　王曉曄談到了2006年8月商務部發布的修訂后的《關于外國投資者并購國內企業的規定》。根據該規定，商務部和國家工商行政管理總局應在收到外資并購申請后的90天內作出批準或者不批準的決定。王曉曄認為，對于某些明顯不具有損害競爭后果的企業合并來說，90天的審查期太長了。在企業合并的過程中，企業的組織結構處于一種不穩定的狀態。從企業角度來講，這種狀態的持續時間越短越好。

　　王曉曄向記者表示，和上述規定相比，最新的反壟斷法草案更加符合國際慣例。草案將并購審查期分為兩個階段，第一階段為一個月，這就可以使那些明顯不具有限制競爭影響的合并在一個很短的時間內從反壟斷法的主管機關處得到批準的答復，或者在沒有得到答復的情況下，視為合并已經得到批準。只有那些規模較大從而存在著違反反壟斷法之嫌的合并，才需要在法律上進行為期90天的第二階段的審查。

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