葉檀 每經評論員

　　人們常用播下的是龍種、收獲的是跳蚤來形容支出與收益反差之大。在現實生活中常見的現象是，播下的是龍種，收獲的是老虎或者黑熊，在現實與理想之間有些微差距，正可以說明博弈之艱難與約束條件之強硬。

　　近日關于外資并購的大討論，就收獲了這么一只黑熊。最近，商務部、國資委、國家工商總局等六部委聯合頒布《關于外國投資者并購境內企業的規定》(以下簡稱新規)，可以視為對最近日漸高漲的外資并購風險的一個積極回應，也是最近六部委在徐工召開閉門會議聽取各方意見后達成的方案。當然，其醞釀期長達年余。

　　正如激烈的爭論所顯示的，各方意見極不統一。因此，我們對此新規也不應抱太大的希望，這份文件一定會是平衡各方利益之后的妥協樣板，而不會成為民族主義者或者國資賣光論者的宣告書，現在就下一個開放或者保守的定義為時過早。

　　從積極的意義上看，這份針對2003年《外國投資者并購境內企業暫行規定》的修正案，以超過原規定一倍的篇幅，對外資并購的具體程序作了詳細規定，“一方面對外資企業境內并購的范圍進行了更為嚴格的約束，強化了審批環節和反壟斷審查；另一方面也試圖對外資并購的操作環節，特別是對SPV(特殊目的公司)的設立、跨境換股等技術細節，進行了更為細致的規定”，使得大部分的并購案有規可依。

　　新規亮點不少，如第一次提出要作盡職調查，外國投資者以股權并購境內公司，境內公司或其股東應當聘請在中國注冊登記的中介機構擔任顧問；境內公司在國外的融資被要求限期調回國內。國內企業以慣用的“假洋鬼子”方式向境外抽逃資金，或者以國外殼公司“空手套白狼”的可能性將大大減少。

　　新規的最大特點是全面強化審批、將地方審批權上收，將外資試圖并購的馳名品牌或老字號、職工人數超過兩千，以及任何可能影響國家經濟安全、妨礙市場公平競爭環境的外資并購行為一并囊括進審批之箱。

　　外資并購將重回全面行政管制時代，這一新規與緊鑼密鼓進行中的行政性

　　未必如此。不要說中國的經濟目前無法承受外資退潮的壓力，而內生的民營企業又未獲得公平的發展環境，難以與外資、國資一較高下，即便以此次新規來看，其對外資的表現也頗為耐人尋味。

　　與嚴格審批相對應的是，除了“外國投資者股權并購的，除國家另有規定外，對并購后所設外商投資企業應按照以下比例確定投資總額的上限”等數條有十分具體的標準外，大部分條款的用語是“應報某某部門審批”，或者“應予說明”，甚至對有壟斷嫌疑的并購，也只作出了由部委審核批復的規定，顯然缺乏一般行政法規所應該具有的明確性。

　　這還不夠。新規在用“影響國家經濟安全”、“不得造成過度集中、排除或限制競爭”等極其模糊的提法將很多交易擋在門外的同時，以“當事人未予申報，但其行為結果對國家經濟安全產生實質性影響的，

　　這樣的法規注定四面漏風，注定爭議四起，同時會形成并購市場中極大的政策風險。這樣的法規與多部門管轄態勢，讓我們經由草蛇灰線看到新規出生之艱難，與博弈的極大空間。剛好說明，用行政手段封死資本項目順差只是政府現階段的權宜之計。

　　筆者曾經發表文章，認為國企改制之路不多，或者進行產權改革或者由外資并購，兩者必居其一。目前的種種并購融資手段，不過是產權改革在壓力之下的奇異變種，如果不正視這一問題，那么，出臺一百項新規，也不過是在表面上加重審批權限應付急就章，對于具體的市場游戲不會產生太大的影響。畢竟，政府難以無限制地承擔國企改制的巨大負擔。

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