如果說“市場準(zhǔn)入”、“從業(yè)資格”等制度是阻止不合格主體進(jìn)入市場的“篩選器”，那么“強(qiáng)制退市”、“市場禁入”等制度就是驅(qū)逐不合格市場主體的“凈化器”

　　近日，中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)(以下簡稱證監(jiān)會(huì))對科龍電器原董事長顧雛軍采取了永久性市場禁入措施。雖然對顧雛軍的此項(xiàng)處罰的法律依據(jù)依然是1997年的《證券市場禁入暫行規(guī)定》，而不是今年7月10開始施行的《證券市場禁入規(guī)定》，但本案仍然引起了人們對于“市場禁入”這樣一種處罰形式的普遍關(guān)注，并由此勾勒出人們對于證券市場法治化的強(qiáng)烈期盼。

　　“市場禁入”是經(jīng)濟(jì)法法律責(zé)任的特殊形式，是對市場主體主要是自然人從事某種活動(dòng)的資格限制，是一種有別于財(cái)產(chǎn)責(zé)任的資格罰。事實(shí)上，“市場禁入”在語詞上是與“市場準(zhǔn)入”相對應(yīng)的。如果說“市場準(zhǔn)入”、“從業(yè)資格”等制度是阻止不合格主體進(jìn)入市場的“篩選器”，那么“強(qiáng)制退市”、“市場禁入”等制度就是驅(qū)逐不合格市場主體的“凈化器”。對于諸如證券市場這樣的高風(fēng)險(xiǎn)市場，國家往往會(huì)設(shè)置相應(yīng)的“市場準(zhǔn)入”以及“從業(yè)資格”的標(biāo)準(zhǔn)以保證進(jìn)入該市場主體符合基本的要求。

　　與此同時(shí)，如果市場主體的違規(guī)行為達(dá)到一定的標(biāo)準(zhǔn)，那么對其采取“強(qiáng)制退市”、“市場禁入”的措施從而避免其再次破壞市場秩序也是順理成章的。特別是對于從事某些行業(yè)的自然人來說，處以罰款或進(jìn)行賠償?shù)确�律�?zé)任形式往往并不能夠促使其自覺守法，因?yàn)樵诒粦土P的可能性較低的情況下，繼續(xù)從事違法行為往往會(huì)有更高的回報(bào)，因而通過資格罰剝奪其一段時(shí)間內(nèi)從業(yè)資格將是更有效的懲罰。

　　可以說，我國證券市場建立初期為國企改革服務(wù)的政策取向以及

股票發(fā)行上市過程中種種不規(guī)范的操作使得一批完全不符合證券市場基本要求的“害群之馬”進(jìn)入了證券市場，因而我們一方面要建立良好的證券市場退出機(jī)制，另一方面也應(yīng)當(dāng)注意到其中人的因素———雖然在法律上這些證券業(yè)相關(guān)經(jīng)營者都具有了法律上獨(dú)立的人格和責(zé)任，然而這些經(jīng)營機(jī)構(gòu)的從業(yè)者在事實(shí)上影響著經(jīng)營機(jī)構(gòu)的行為取向。因而完善針對證券市場從業(yè)人員的“市場禁入”處罰，是構(gòu)建完整的證券法律責(zé)任體系所必需的。

　　我們注意到，與先前的《證券市場禁入暫行規(guī)定》相比，《證券市場禁入規(guī)定》一方面擴(kuò)大了“市場禁入”的適用范圍、細(xì)分了“市場禁入”不同的處罰幅度，并在行政處罰法相關(guān)規(guī)定的基礎(chǔ)上完善了“市場禁入”的規(guī)則體系，另一方面也對可以適用“市場禁入”處罰的情形進(jìn)行了“模糊”處理。《證券市場禁入暫行規(guī)定》中區(qū)分了證券市場中不同職業(yè)類型的從業(yè)者并分別就其可以適用“市場禁入”的違法情形進(jìn)行了規(guī)定。而《證券市場禁入規(guī)定》的規(guī)定則是籠統(tǒng)的，只要是“違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的”均有可能適用該處罰。這一方面使得相關(guān)規(guī)定得到了簡化，同時(shí)也是對證券法第二百三十三條規(guī)定的重述，但是這無疑加大了證監(jiān)會(huì)適用“市場禁入”的自由裁量權(quán)，而《證券市場禁入規(guī)定》中關(guān)于情節(jié)嚴(yán)重程度的模糊字眼使得該處罰措施的適用更加讓人難以把握。

　　因此，筆者以為，“市場禁入”作為一種較為嚴(yán)厲的處罰措施，是對從業(yè)人員行為自由的一種限制，因而只有在其他較輕處罰措施確實(shí)無法起到懲戒作用時(shí)才可以使用，并且在使用過程中證監(jiān)會(huì)應(yīng)當(dāng)切實(shí)體現(xiàn)證券法“公開、公平、公正”原則的要求。證券從業(yè)人員也應(yīng)當(dāng)引以為戒，不再重蹈顧雛軍的覆轍。

　　作者為

北京大學(xué)法學(xué)院經(jīng)濟(jì)法專業(yè)博士

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