采花的經(jīng)濟(jì)學(xué)

　　先占自古以來便是界定產(chǎn)權(quán)的一種重要方式，至今仍然如此，對無主財(cái)產(chǎn)，法律在確立產(chǎn)權(quán)時仍遵循先占原則。

　　□徐昕(清華大學(xué)法學(xué)博士、西南政法大學(xué)教授、司法研究中心主任)

　　歌樂山上的扁蘭開放得日益茂盛，采花之人也越來越多。采花人一把一把地往山下拿

，拿到半山腰，山腳下，嫌花兒憔悴了，便扔在地上，或插在草叢，稍有愛心之人則插在溪水之中。流水落花，惹人憐惜，我撿上幾束，養(yǎng)在辦公室，倒有幾分春色。

　　一個多月來，每天黃昏都結(jié)伴登山，真有些把野花當(dāng)作自家的花兒來看待，寧愿看著野花爛漫。不過，野花被采，看著心疼，也沒有法子。你不是野花的主人，便沒有權(quán)利對著采花之人提出禁止、限制之類的請求。沒有產(chǎn)權(quán)保護(hù)的野花，遭遇如此命運(yùn)也在情理之中。

　　但嚴(yán)格說來，歌樂山上的野花是有主人的。國家對這些山峰以及樹、草、花等山體附著物擁有理論上的產(chǎn)權(quán)。未經(jīng)許可，不得私自砍伐樹木，有段時期私自上山打野草也可能算成“資本主義尾巴”而加以打擊。不過，折幾根樹枝，割一捆野草，采幾束野花，開一分荒地，種一些蔬菜，千百年來都是默示地被許可的，已成為一種習(xí)慣，或者說習(xí)慣性權(quán)利。其背后的經(jīng)濟(jì)邏輯則在于，這些使用相對于產(chǎn)權(quán)的效用而言幾乎毫無損害，因此可以忽略不計(jì)。事實(shí)上，沒有產(chǎn)權(quán)保護(hù)的野花，幾乎也沒有被采摘得一干二凈，還是有許多盛開在山野。但若數(shù)量擴(kuò)大，程度加深，諸如大量砍伐森林，則為法律所禁止，因?yàn)檫@些行為損害了自然與人的平衡，影響到產(chǎn)權(quán)人的利益。

　　甚至登山，由山間小路通行，理論上也需要獲得歌樂山的產(chǎn)權(quán)人許可。當(dāng)然，按照千百年來的習(xí)俗，山峰的產(chǎn)權(quán)人對上述行為通常都是默許的——通行權(quán)的“小樹”自然而然地生長于產(chǎn)權(quán)的“山峰”之上，因?yàn)橥ㄐ袡?quán)可以歸屬于對產(chǎn)權(quán)沒有妨礙的權(quán)利。偶而也有強(qiáng)盜攔在山間，“此山是我開，此樹是我栽，要打此路過，留下買路錢”。倘若真的出錢出力，收費(fèi)也是符合經(jīng)濟(jì)邏輯的，如今中國的公路、橋梁收費(fèi)站早已數(shù)不勝數(shù)；只是許多情況下用納稅人的錢修了路又向納稅人收費(fèi)，很有些說不過去。

　　可見，現(xiàn)實(shí)中產(chǎn)權(quán)的邊界往往不是特別的清晰，產(chǎn)權(quán)保護(hù)也并不以絕對的形式出現(xiàn)，而允許一定程度的“被侵犯”。一個可能的經(jīng)濟(jì)學(xué)解釋是，產(chǎn)權(quán)保護(hù)需要投入成本，而要禁止他人通行、折枝、打草、采花、種菜等瑣碎的行為，需要耗費(fèi)較高的成本，而收益卻很少。上述分析對法律有關(guān)一物一權(quán)的原則提出了一定的挑戰(zhàn)。基于現(xiàn)實(shí)的觀察表明，產(chǎn)權(quán)不僅包括占有、使用、收益、處分等權(quán)利，還可以在一項(xiàng)物品的產(chǎn)權(quán)本身擴(kuò)展或延伸出更小的產(chǎn)權(quán)，諸如通行權(quán)、折枝權(quán)、打草權(quán)、采花權(quán)。

　　國家對歌樂山的產(chǎn)權(quán)實(shí)際上源于一項(xiàng)法律上的宣告：“礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等自然資源，都屬于國家所有，即全民所有；由法律規(guī)定屬于集體所有的森林和山嶺、草原、荒地、灘涂除外。”(《憲法》第9條第1款)這意味著，“后占”推翻“先占”而取得了產(chǎn)權(quán)，改朝換代都涉及此種產(chǎn)權(quán)的更新。但這種產(chǎn)權(quán)的變更不會推翻人類一些最古老的習(xí)慣性權(quán)利，諸如從山上通行、折枝、打草、采花的權(quán)利。原因是，這些權(quán)利過于久遠(yuǎn)而被視為天賦，過于微小而不會對山峰的產(chǎn)權(quán)本身造成不利后果。

　　無產(chǎn)權(quán)保護(hù)的野花，一旦被人采摘，被握在他人手中，便屬于有主物品，只能遠(yuǎn)觀而不能強(qiáng)奪。此種獲得產(chǎn)權(quán)的方式，即為先占。先占自古以來便是界定產(chǎn)權(quán)的一種重要方式，至今仍然如此，對無主財(cái)產(chǎn)，法律在確立產(chǎn)權(quán)時仍遵循先占原則。盡管野花生在國家所有的歌樂山上，但通過先占，可以確立新的產(chǎn)權(quán)。先占原則實(shí)際上是一種激勵機(jī)制，它使人們有了對無主財(cái)產(chǎn)投資的積極性。如果采了花，馬上就有巡山隊(duì)員收走并處罰，人們采花的激勵就會受到極大的抑制。

　　生活中的許多現(xiàn)象與先占或者產(chǎn)權(quán)有關(guān)。舉個極端的例子，如婚姻，戀愛。婚姻可以理解為夫妻雙方擁有他方一定程度的產(chǎn)權(quán)的契約。一男一女戀愛，實(shí)際上是通過先占而獲得對他方的“產(chǎn)權(quán)”，所謂“名花/草有主”；第三者若要插足，很大程度上構(gòu)成對產(chǎn)權(quán)的侵犯。甚至即便戀愛關(guān)系尚未完全確定，只要一方對外聲稱某某人已經(jīng)和本人“差不多”了，他人也不敢輕易“挖墻腳”，因?yàn)檫@種聲稱的產(chǎn)權(quán)具有道義上的正當(dāng)性，也是維護(hù)秩序的基礎(chǔ)。

　　4月初的重慶，天氣忽冷忽熱，一會兒進(jìn)入夏天，一會兒又回到春天。忽冷忽熱之間，加上一陣風(fēng)吹來，校園的櫻花桃花遍地。山上的扁蘭，花期還有多長呢？也許只有花兒謝了，關(guān)于扁蘭產(chǎn)權(quán)的爭奪才會終結(jié)。而關(guān)于采花的經(jīng)濟(jì)學(xué)，則剛剛開始有一些雜亂的思考。

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