中國應(yīng)該限制外資并購嗎

　　對(duì)外國資本并購本國企業(yè)設(shè)置審查制度是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國家的通常做法。只有這樣，才能防止“國家經(jīng)濟(jì)安全”的概念被泛化利用

　　文/費(fèi)國平

　　中國關(guān)于允許外資以戰(zhàn)略投資者的身份并購上市公司的法律規(guī)定一經(jīng)出臺(tái)，幾個(gè)行業(yè)

的龍頭企業(yè)迅速被外資收購，坊間流傳的外資并購“三個(gè)必須”(必須絕對(duì)控股、必須是行業(yè)龍頭企業(yè)、預(yù)期收益必須超過15%)的標(biāo)準(zhǔn)引起國內(nèi)市場(chǎng)的巨大震動(dòng)。

　　與此形成鮮明對(duì)比的是，中國企業(yè)的海外并購屢屢遭遇挫折。最近中國的一家大型國有企業(yè)中集集團(tuán)在荷蘭的收購受到了歐盟的反壟斷審查，而之前中海油、五礦、華為等中國企業(yè)在美國的并購?fù)瑯邮艿竭^類似的調(diào)查。

　　在公眾情緒日益高漲的時(shí)候，原國家統(tǒng)計(jì)局局長李德水在“兩會(huì)”期間提出“必須堅(jiān)決制止任何試圖壟斷中國市場(chǎng)的惡意并購”，似乎成了政府對(duì)社會(huì)呼聲的一種回應(yīng)。

　　市場(chǎng)有理由懷疑中國的外資并購政策可能“向左轉(zhuǎn)”。

　　避免“國家經(jīng)濟(jì)安全”泛化

　　中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展對(duì)于外國資本的依賴程度正日漸加深。

　　2005年，中國GDP增長的相當(dāng)大部分來自于外國資本的投資和外貿(mào)出口。擔(dān)心外國資本控制本國工業(yè)也并非杞人憂天。我們看到，在跨國并購交易完成后，一些中國企業(yè)多年形成的品牌被外資品牌逐步取代，管理和技術(shù)、資金完全依賴于外資，站在中國民族工業(yè)的立場(chǎng)，確實(shí)不能不擔(dān)心空心化問題。

　　雖然美國也出現(xiàn)過對(duì)制造業(yè)所謂空心化問題的關(guān)注，但美國的空心化與中國的空心化卻是質(zhì)的不同。中國的空心化是企業(yè)靈魂的空心化，美國的空心化則更多地體現(xiàn)為生產(chǎn)基地的轉(zhuǎn)移。恰恰是簡單的生產(chǎn)基地轉(zhuǎn)移，給中國帶來了對(duì)外資并購的反思。

　　中國企業(yè)海外并購與外資并購中國企業(yè)遭遇的巨大反差，使得呼吁限制外資并購的民族情緒日益高漲，各公眾傳媒也開始對(duì)這一主題競相渲染。類似“樂凱”、“美加凈”的例子在報(bào)刊和網(wǎng)絡(luò)上被反復(fù)引用，令人擔(dān)心“國家經(jīng)濟(jì)安全”的概念可能被泛化地利用；外資并購的政策，甚至整體的外資政策將受到重大的影響。因此，我們必須高度認(rèn)真、冷靜地對(duì)待這場(chǎng)爭論。

　　外資給中國市場(chǎng)帶來的管理經(jīng)驗(yàn)、技術(shù)創(chuàng)新、品牌和資金，如果不能被本國企業(yè)模仿或者吸收，本國企業(yè)在本土市場(chǎng)中又失去了行業(yè)主導(dǎo)地位，那么外資固有的流動(dòng)特性，自然可能會(huì)給本國經(jīng)濟(jì)帶來不確定因素，這是我們面臨的風(fēng)險(xiǎn)。但是把反壟斷做外資和內(nèi)資的劃分，把企業(yè)的交易行為做惡意與善意的劃分，把短期投資與長期投資做投機(jī)與投資的劃分， 其背后隱含的判斷標(biāo)準(zhǔn)和邏輯也會(huì)對(duì)未來中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展產(chǎn)生負(fù)面作用。

　　實(shí)際上，反壟斷不應(yīng)當(dāng)僅僅是針對(duì)外資，而應(yīng)是對(duì)所有的壟斷行為；對(duì)外資并購按照規(guī)則進(jìn)行的國家經(jīng)濟(jì)安全審查并不是對(duì)所有的外資并購都要審查，鼓勵(lì)外資并購與設(shè)立國家經(jīng)濟(jì)安全審查制度并不矛盾。

　　對(duì)外國資本并購本國企業(yè)設(shè)置審查制度是發(fā)達(dá)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國家的通常做法。盡管中國也制定了一些反壟斷規(guī)定，但是這些條文并沒有被認(rèn)真地執(zhí)行過。顯然，中國政府對(duì)于外資給予中國市場(chǎng)發(fā)展所帶來的積極意義的重視超過了對(duì)其負(fù)面影響的擔(dān)憂。

　　從技術(shù)層面來看，中國目前還沒有系統(tǒng)建立關(guān)于反壟斷以及跨國并購的專門審查機(jī)構(gòu)或者咨詢機(jī)構(gòu)，這確實(shí)讓反壟斷規(guī)定的執(zhí)行在技術(shù)上存在一定的障礙，從某種意義上這也反映出政府對(duì)國家經(jīng)濟(jì)安全的認(rèn)識(shí)仍停留在封閉的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代。不過此次爭論會(huì)讓相關(guān)部門對(duì)于這些制度的執(zhí)行產(chǎn)生重視。

　　“國家經(jīng)濟(jì)安全”的概念和范圍要確定化，操作可行化。在防止國家經(jīng)濟(jì)安全受到威脅的同時(shí)，也要防止矯枉過正。

　　全國工商聯(lián)《關(guān)于建立國家經(jīng)濟(jì)安全體系的建議》提出的“制定國家經(jīng)濟(jì)安全基本法，盡早完成《反壟斷法》；建立國家經(jīng)濟(jì)安全事務(wù)處理機(jī)構(gòu)和預(yù)警機(jī)制；建立中國海外投資保障法律制度；強(qiáng)制性規(guī)定國內(nèi)中介機(jī)構(gòu)的參與”的建議是邁出理性對(duì)待國家經(jīng)濟(jì)安全的一種進(jìn)步。而吸納中國的民間和各種社會(huì)力量參與關(guān)于外資并購的國家經(jīng)濟(jì)安全咨詢機(jī)構(gòu)也是一個(gè)非常務(wù)實(shí)的建議。

　　什么比外資并購更需要關(guān)注？

　　防范全球并購對(duì)國家經(jīng)濟(jì)安全的影響，不僅要盡快構(gòu)建一套國家經(jīng)濟(jì)安全的基礎(chǔ)框架的體系與相關(guān)措施，更要盡快提升中國企業(yè)參與國際競爭的能力。

　　中國企業(yè)過去的快速發(fā)展，得益于中國的金融結(jié)構(gòu)和政府參與資源調(diào)配，但是，也受制于金融改革滯后，政府的強(qiáng)勢(shì)資源配置調(diào)整能力——以至于外資一直在中國享受著超國民的待遇。

　　落后的金融和稅收體制、法治現(xiàn)狀所造成的經(jīng)濟(jì)損害要比外資并購大得多。政府要改變通過土地和已經(jīng)降到?jīng)]有可降空間的稅收優(yōu)惠政策吸引投資者的做法。要改革稅收制度，拓寬企業(yè)的融資渠道，推動(dòng)本土企業(yè)進(jìn)行產(chǎn)業(yè)整合，打造企業(yè)的核心競爭力。如果中國企業(yè)的融資困境不解決，企業(yè)形不成規(guī)模和核心競爭力，無論是否存在外資并購，中國企業(yè)都將在日趨國際化的競爭中落敗。有人哀嘆的中國企業(yè)“與其被擊敗不如被收購”就會(huì)變?yōu)闅埧岬默F(xiàn)實(shí)。

　　美國在上個(gè)世紀(jì)80年代初期到1986年，吸收外國投資達(dá)到2093億美元，年增長率在20%以上；同期對(duì)外國投資2598億美元，年增長率在5%以下。美國在80年代能夠吸收大量的國際資本投資并以20%的速度遞增，除了對(duì)外國投資者的稅收優(yōu)惠外，美國對(duì)公司并購重組還給予免稅安排。美國對(duì)企業(yè)并購實(shí)行的這些制度安排，既促進(jìn)了本國企業(yè)的并購重組，也吸引了國際資本的參與。

　　中國已經(jīng)不可逆轉(zhuǎn)地參與了全球經(jīng)濟(jì)一體化，相比較建立市場(chǎng)秩序和規(guī)則，我們習(xí)慣了“頭痛醫(yī)頭、腳痛醫(yī)腳”。

　　因此，中國一方面要遵守國際規(guī)則，另一方面要善于利用國際規(guī)則；要學(xué)會(huì)制定規(guī)則，還要學(xué)會(huì)使用規(guī)則進(jìn)行市場(chǎng)監(jiān)管，重視按規(guī)則辦事；要通過建立規(guī)則保護(hù)投資者的權(quán)益，通過事先明確的規(guī)則讓投資者對(duì)自己的投資行為有明確的預(yù)期；要防止因?yàn)橐?guī)則不明或者規(guī)則的隨意性而傷害國內(nèi)外投資者的熱情。

　　中國企業(yè)如果不能在被外資吞并前，在本土完成集結(jié)，就更不可能具備參與全球資源配置的并購能力。在全球化背景下與其爭論不可能阻擋的外資并購，不如將注意力放在如何培育壯大國內(nèi)企業(yè)，使其具備國際競爭力的努力上面。

　　制定鼓勵(lì)企業(yè)產(chǎn)業(yè)整合的稅收優(yōu)惠措施、金融支持、法律保障是提升中國企業(yè)核心競爭力的外部保障。只有中國企業(yè)具備了與國際企業(yè)競爭的基本能力，才能夠用市場(chǎng)的手段抵御外來企業(yè)影響中國國家經(jīng)濟(jì)安全的沖擊性并購。

　　反壟斷基于的是維護(hù)必要的市場(chǎng)競爭，而鼓勵(lì)企業(yè)做大做強(qiáng)、塑造核心競爭力，就要鼓勵(lì)企業(yè)并購，只有并購才能快速做大做強(qiáng)。企業(yè)離開了高附加值和行業(yè)集中度帶來的規(guī)模利潤，就沒有創(chuàng)新的內(nèi)部經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。而離開了對(duì)企業(yè)創(chuàng)新成果的法律保護(hù)，企業(yè)的創(chuàng)新活動(dòng)必然不能持久。

　　只有產(chǎn)業(yè)整合產(chǎn)生的規(guī)模經(jīng)濟(jì)效應(yīng)，才能推動(dòng)資源的合理配置，才是支撐企業(yè)創(chuàng)新所需要的持久力量。

　　構(gòu)筑中國民族產(chǎn)業(yè)的基石，僅僅靠國有企業(yè)是不夠的，而要同時(shí)幫助已經(jīng)成為中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展重要力量的民營經(jīng)濟(jì)，在穩(wěn)健的基礎(chǔ)上盡快做大做強(qiáng)，共同形成保證國家經(jīng)濟(jì)安全的根本性防御力量。

　　(作者系全國工商聯(lián)并購公會(huì)理事,北京隆安律師事務(wù)所高級(jí)合伙人）

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