股權多元化的國有企業(yè)產權應當如何界定

　　國務院國資委產權局副局長 謝 軍/文

　　我國現階段國有企業(yè)的定義應當是指企業(yè)的資本全部或部分屬于國家所有，并為國家通過資本紐帶實施直接或間接控制的企業(yè)。

　　產權界定成當務之急

　　我國的“國有企業(yè)”是一個使用頻率頗高的詞語，然而，時至目前為止，我國法律或法規(guī)尚未對“國有企業(yè)”這一概念進行過明確的規(guī)定。

　　隨著市場的發(fā)育和國有企業(yè)改革的深化，國有企業(yè)產權結構多元化成為一種趨勢。一方面，國有企業(yè)利用其資產設施等與外商和港澳臺企業(yè)發(fā)展合資、合作企業(yè)，對國有企業(yè)進行改組和改造；另一方面，國有企業(yè)在市場競爭中不斷優(yōu)化組合，國家資產、集體資產和個人資產彼此聯(lián)合、互相滲透，使“混合產權”的出現成為一種必然。在這種情況下，如何建立和健全國有資產產權管理的監(jiān)控機制，以及在股權多元化企業(yè)中，如何合理界定國有產權并納入國有資產管理的口徑成為現階段加強國有資產管理工作的當務之急。

　　與此同時，在新的情況下，進一步明確界定各類產權，從而對各類產權進行依法保護，顯得愈益迫切。只有產權歸屬清晰且得到有效保護，才能營造公平有序的市場競爭環(huán)境，為產權的規(guī)范流動提供前提條件，也才能為構筑社會信用制度提供堅實基礎。因此，股權多元化的國有產權界定，也是貫徹落實十六大精神，推動國有企業(yè)建立現代產權制度的迫切需要。

　　我國《刑法》中有20余條是關于國有企業(yè)、國有公司法人財產權的刑法保護的條款。然而，由于國有企業(yè)和國有公司的內涵和外延不清，上述條款在真正執(zhí)行過程中有相當難度。由于我國部分企業(yè)在工商行政管理部門注冊登記的性質并不是以其實際出資為依據，有人認為應以該企業(yè)在工商部門注冊登記性質作為企業(yè)的性質，也有人認為應以該企業(yè)的實際出資來源確定企業(yè)的性質。是國家獨資興辦的且注冊為全民所有制的企業(yè)才算國有企業(yè)還是國家控股或參股的企業(yè)也算是國有企業(yè)？國有企業(yè)改制為股份有限公司或有限責任公司后是否仍算作國有企業(yè)并執(zhí)行以上條款？這些問題，都亟待股權多元化的國有產權的清晰界定。

　　國有產權的基本特征

　　國有企業(yè)作為一種企業(yè)形式，在各國立法中的定義有很大差別，稱謂也不盡相同，有國有企業(yè)、國營企業(yè)、國家主辦企業(yè)、國有公司、國有化企業(yè)、公營事業(yè)等。

　　綜觀世界各國立法對國有企業(yè)的規(guī)定和我國國有企業(yè)的發(fā)展現狀，國有企業(yè)產權應當具備以下基本特征：

　　國有企業(yè)的資本全部或部分地來源于國家，亦即國家是企業(yè)的“老板”。至于國家在企業(yè)股本中占有多少份額，該企業(yè)才算國有企業(yè)，這一方面要視國家需要占多少份額才能控制企業(yè)，另一方面也取決于一國的政策。

　　國有企業(yè)在不同程度上受中央或地方政府的控制，其行為必須符合或不違背政府的意志和利益。這也是國家或國有投資主體之所以要投資經營企業(yè)的目的所在。與一般投資者一樣，中央或地方政府以及其他國有主體投資于企業(yè)時，也應追求盈利或某種政策目標。如果國家或國有主體出資后，就不再或不能對其出資的企業(yè)施加決定性影響的話，該企業(yè)也就不應該再被視為國有企業(yè)了。

　　國有企業(yè)及其運行與國有資產管理制度相聯(lián)系。既然國家和國有投資主體必須對其投資的企業(yè)施加所有者的影響，則國有企業(yè)，包括國有主體投資的公司，必然要與國有資產管理、運營的制度聯(lián)系在一起。我國還有一個不同于西方國家的國情，就是國有企業(yè)大多數存在于競爭性領域，國有企業(yè)是我國國民經濟的支柱，發(fā)展社會主義社會的生產力，實現國家的工業(yè)化和現代化，始終要依靠和發(fā)揮國有企業(yè)的重要作用。

　　有鑒于此，國有企業(yè)應該包括國家或政府可以根據資本聯(lián)系，對其施加控制和控制性影響的各種企業(yè)。

　　國有產權歸屬的界定

　　確定一個企業(yè)是否是國有企業(yè)應當借鑒國外發(fā)達國家的立法經驗并結合我國具體國情確定。

　　筆者認為，我國現階段國有企業(yè)的定義應當是指企業(yè)的資本全部或部分屬于國家所有，并為國家通過資本紐帶實施直接或間接控制的企業(yè)。對此，可從國外的立法經驗、母子公司理論和我國目前政策法規(guī)中的相關規(guī)定等角度來加以論證。

　　首先，是借鑒國外的立法經驗。按照國際慣例，在某一企業(yè)的資本中，國有資產投資或國家所持股份額超過50%的，該企業(yè)就是國有企業(yè)。例如，德國財政統(tǒng)計上將公共機構(聯(lián)邦、州、鎮(zhèn)等各級政府)擁有多數資本或多數投票權的企業(yè)劃為公共即國有企業(yè)；韓國1984年頒行的《國有企業(yè)管理法》第2條明文規(guī)定，國有企業(yè)包括政府投資和“政府投資達到或超過50%的企業(yè)”。在發(fā)達國家或地區(qū)，除了遵循把國家所持股份和表決權超過50%的企業(yè)劃為國有企業(yè)的原則之外，也把國家參股未達50%，但國家實際上可以控制的企業(yè)歸入國有企業(yè)。如德國把政府參股達25%以上，其他股東均為小股東的大企業(yè)，視為國有；在新加坡國家控股公司控制國有企業(yè)中，國家資金參與的份額有的僅占10%左右；日本國有企業(yè)中的特殊公司，如日本電信電話株式會社、日本航空公司等即使政府投資未達半數，也都由國家予以控制。歐共體委員會《關于企業(yè)透明度條例》對此作了更加明確的表述，其第2條規(guī)定，凡“政府當局可以憑借它對企業(yè)的所有權、控股權或管理條例，對其施加直接或間接的支配性影響”企業(yè)，都是公共企業(yè)。

　　其次，用母子公司理論界定國有企業(yè)產權。根據國外有關法律的規(guī)定，當公司之間存在一方對另一方的組織、業(yè)務以及生產經營活動直接或間接發(fā)號施令，而另一方又服從這種發(fā)號施令時，就可以認定它們之間存在著支配、附屬關系。一旦這種關系是通過公司之間股份持有的方式形成時，就可以稱之為母子公司關系。

　　我國《公司法》雖然涉及了“公司可以設立子公司”的內容，但對母子公司關系以及何為子公司無明文規(guī)定�！逗喜�會計報表暫行規(guī)定》規(guī)定母公司在編制合并會計報表時，應當將下列情況下其所控制的境內外所有子公司納入合并會計報表的合并范圍：

　　1、母公司擁有其過半數以上權益性資本的被投資企業(yè)，包括：直接擁有其過半數以上權益性資本；間接擁有其過半數以上權益性資本；直接和間接方式擁有其過半數以上權益資本。間接擁有過半數以上權益性資本是指通過子公司而對子公司的子公司擁有其過半數以上權益性資本。直接和間接方式擁有其過半數以上權益性資本指母公司雖然只擁有其半數以下的權益性資本，但通過與子公司合計擁有其過半數以上的權益性資本。

　　2、其他被母公司所控制的被投資企業(yè)。母公司對于被投資企業(yè)雖然不持有其過半數以上的權益性資本，但有下列情況之一的，應當將被投資企業(yè)作為母公司的子公司，納入合并會計報表的合并范圍：通過與被投資公司的其他投資者之間的協(xié)議，持有被投資公司半數以上表決權；根據章程或協(xié)議，有權控制企業(yè)的財務和經營政策；有權任免董事會等類似權力機構的多數成員；在董事會或類似權力機構會議上有半數以上投票權�！镀髽I(yè)會計制度》第158條也就此做出了相應的規(guī)定：企業(yè)對其他單位投資如占該單位資本總額50%以上，或雖然占該單位注冊資本總額不足50%但具有實質控制權的，應當編制合并會計報表。《企業(yè)會計準則》對控制的描述是指有權決定一個企業(yè)的財務和經營政策，并能據以從該企業(yè)的經營活動中獲取利益。

　　從母子公司關系考慮，如果母公司是國有企業(yè)，則其子公司也應當是國有企業(yè)。當國有投資主體通過股份持有的方式對其參與投資企業(yè)的組織、業(yè)務以及生產經營活動直接或間接發(fā)號施令，而被投資企業(yè)又服從這種發(fā)號施令時，就可以認定它們之間存在著支配、附屬關系。這種關系既構成母子公司關系，也構成國有企業(yè)的邏輯鏈條。 第三，我國目前政策法規(guī)中的相關規(guī)定。目前，對于國有資產控股或控制的企業(yè)是否以及如何將其界定為國有企業(yè)，我國法律尚未作明確界定，但在有關政策法規(guī)中已體現出與國際慣例接軌的現象。

　　如在原國家國有資產管理局于1994年發(fā)布的《股份有限公司國有股權管理暫行辦法》中，要求國有企業(yè)進行股份制改組時，要保證國家股或國有獨資(公司)企業(yè)在原國有企業(yè)中的控股地位。國有股權控股分為國有股權持股比例超過50%的所謂“絕對控股”，以及在股權分散的情況下，國有股權持股比例高于30%、低于50%，國家對企業(yè)具有控制性影響的所謂“相對控股”。在《中華人民共和國審計法》中，也把“對國有資產占控股地位或者主導地位的企業(yè)的審計監(jiān)督”，與國有企業(yè)及其他國有主體的審計并列規(guī)定。我國每年所做的各種經濟成分分析和統(tǒng)計也是將國有資產占控股地位或者主導地位的企業(yè)作為國有企業(yè)和國有資產加以統(tǒng)計和分析的。

　　綜上所述，我國現階段國有企業(yè)的定義應當是指企業(yè)的資本全部或部分屬于國家所有，并為國家通過資本紐帶實施直接或間接控制的企業(yè)。明確了這個概念，就可以明確國有資產管理的口徑和范圍，同時，也就明確了國有資產基礎管理工作的目標和對象。

　　鏈 接

　　2004年11月29日，青島市國資委公布了第一批監(jiān)管企業(yè)名單，海爾集團位列其中。關于海爾被納入的原因，青島市國資委辦公室車主任表示這是市政府授權委托市國資委履行出資人職責的。

　　對于海爾以何種身份被納入監(jiān)管企業(yè)，青島市國資委和海爾本身都不愿透露更多信息。在海爾的網站上，海爾集團稱自己是“集體企業(yè)”，但有資料顯示，海爾在其發(fā)展過程中為協(xié)助當地政府解決國有企業(yè)發(fā)展問題，以劃撥和兼并的方式重組了部分國企，其資產中具有部分國有的成份。一份青島國資委領導的講話稿披露，國有(集體)凈資產在5000萬元以上的企業(yè)，都屬納入青島國資委實施監(jiān)管企業(yè)的范圍。顯然，海爾即使是集體企業(yè)，也屬此列。

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