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日前，微軟中國公司以2925萬元中標北京市政府采購。(11月24日《新京報》)該消息披露后在網(wǎng)上引起了強烈反響，既有對政府采購時對國產(chǎn)軟件支持不力的指責，也有對中國軟件業(yè)自身缺陷的反省。這些評論從保護、支持中國IT業(yè)發(fā)展的角度提出了一些理性的意見和善意的建議。下面筆者從法律層面，來探討一下中國政府采購法律法規(guī)本身是不是稍微“軟”了一些，以期進一步修改與完善《政府采購法》。
首先、《政府采購法》中關(guān)于優(yōu)先采購本國軟件的條款實際上可能形同虛設。
《中華人民共和國政府采購法》第一章第十條規(guī)定：“政府采購應當采購本國貨物、工程和服務。但有下列情形之一的除外：(一)需要采購的貨物、工程或者服務在中國境內(nèi)無法獲取或者無法以合理的商業(yè)條件獲取的；(二)為在中國境外使用而進行采購的；(三)其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的。”軟件屬于政府采購的服務系列，按照這一規(guī)定，政府部門采購軟件看似必須采購本國軟件，但有三種情況例外。就拿第一種例外情況來說吧，政府采購如果最后確定的是國外軟件商中標，采購部門可以說是你國產(chǎn)的軟件達不到政府部門所需要的商業(yè)條件，比如價格和服務。而這次微軟中標確實也是以比較低的價格授權(quán)用戶使用三年之類的合乎政府部門需要的商業(yè)條件而獲取的。所以有人議論微軟中標政府采購是沒把《政府采購法》放在眼里的說法似欠妥當。《政府采購法》中的這一保護國產(chǎn)軟件的條款的精神面臨現(xiàn)實的考驗。因此，如果真是想通過法律形式來保護國產(chǎn)軟件業(yè)，那么就應在法律條款上進一步明確，不含糊，不搞例外。
好在已經(jīng)在征求意見的《軟件政府采購實施辦法》草案中對采購國外軟件有了一個比較明確的標準。
其次，網(wǎng)上采購方式未列入《政府采購法》實為大憾。網(wǎng)絡的發(fā)展，改變著政府的行為。新一輪的電子政務浪潮已經(jīng)席卷到政府采購領域，一些地方通過網(wǎng)上采購已經(jīng)取得了一定的成效，其效率高、成本低、透明度大等特點，也已成為一種趨勢。對這種新型政府采購方式的忽視實在不應該。《政府采購法》對政府采購的網(wǎng)上采購方式只是提出政府采購的信息要在網(wǎng)上公開，但僅有這些還不夠。電子合同是否能得到法律保護；要約邀請和要約響應的電子方式確認是否有效；電子方式的招標、投標文件以及電子投標方式是否符合法律的有關(guān)規(guī)定，這些問題在其他法律條文中都沒有規(guī)定，否則一旦發(fā)生糾紛，難以得到法律的保護。正因為《政府采購法》在法律層面上對網(wǎng)上采購未予以明確，才導致現(xiàn)行的網(wǎng)上政府采購進入了兩難境地，如果進行網(wǎng)上采購，就必須兼顧人工采購和網(wǎng)上采購兩套程序，防止發(fā)生糾紛時缺乏法律保障。這樣就無形中增加了費用，降低了效率。建議盡快研究制定網(wǎng)上政府采購的規(guī)章制度，來規(guī)范政府網(wǎng)上采購方式。
第三，像軟件之類的專業(yè)性比較強的政府采購行為如何決策，《政府采購法》沒有明確。《政府采購法》第一章第十三條規(guī)定：“各級人民政府財政部門是負責政府采購監(jiān)督管理的部門，依法履行對政府采購活動的監(jiān)督管理職責。各級人民政府其他有關(guān)部門依法履行與政府采購活動有關(guān)的監(jiān)督管理職責。”如此表述過于籠統(tǒng)，財政部門和行業(yè)主管部門誰是政府采購市場的執(zhí)法主體的問題始終沒有解決，各自應負有什么監(jiān)督管理職責尚未明確。一些省市采購辦負責人普遍認為，對于政府采購市場的執(zhí)法主體是誰不明，導致職能部門工作產(chǎn)生矛盾，政府采購難以順利開展，已成為全國的一種普遍現(xiàn)象。現(xiàn)行法律籠統(tǒng)地按行業(yè)主管部門確定政府采購市場的執(zhí)法監(jiān)督主體，沒有考慮到政府采購在我國的發(fā)展現(xiàn)實和趨勢，存在滯后性，其后果必然造成政府采購市場被分割。更進一步地講，像軟件之類的專業(yè)性強的政府采購行為如果由財政部門負責主要監(jiān)督管理權(quán)限，顯然不利于軟件的采購，應該建立由信息產(chǎn)業(yè)部門來負主要監(jiān)管責任的政府采購體系。比如，這次北京政府采購中心的軟件采購行為主要由北京市信息產(chǎn)業(yè)化辦公室負責的做法就比較好。
□方家平
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