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——寫在《行政許可法》實(shí)施百日祭
□張樹義
行政許可法的頒行獲得了社會普遍的好評，我的一個基本認(rèn)識是：行政許可法是目前唯一一部基本按照市場經(jīng)濟(jì)的要求來規(guī)范政府活動的法律。對于這樣一部“良法”，我們更
有理由關(guān)注行政許可法的實(shí)施。如果將中國法治建設(shè)看作“萬里長征”的話，那么，行政許可法的制定只不過是剛剛邁出了一小步。因?yàn)榉刹粌H要制定出來，也許更為重要的是要實(shí)施下去。法治不是供人觀賞的“花瓶”，而應(yīng)是人們的一種生活狀態(tài)。
關(guān)注行政許可法的實(shí)施，引起我們不得不對下列社會現(xiàn)象進(jìn)行反思：被稱為“行政許可第一案”的某某市“禁摩令”而引發(fā)的行政訴訟；國務(wù)院發(fā)改委對原研制藥品“單獨(dú)定價(jià)”遭受到的挑戰(zhàn)；近日被眾多媒體廣為質(zhì)疑的上海新出臺的“居住證”；以及被網(wǎng)絡(luò)炒得沸沸揚(yáng)揚(yáng)的“中國名牌”評選，他們都程度不同的與行政許可法有關(guān)。上述現(xiàn)象可以歸結(jié)為以下幾種：
一是“頂風(fēng)作案”，如某某市的“禁摩令”。道路交通安全法明確規(guī)定機(jī)動車上路必須取得牌照，以及相應(yīng)取得牌照的條件，而許多地方政府于此卻頒行“禁摩”、“限行”令，都有違背行政許可法之嫌。因?yàn)榘凑招姓S可法的規(guī)定，地方政府無權(quán)設(shè)定應(yīng)由全國統(tǒng)一確定的行政許可事項(xiàng)，也無權(quán)在國家設(shè)定的行政許可事項(xiàng)上增設(shè)條件。在行政許可法正式實(shí)施后仍然罔顧，在強(qiáng)調(diào)法治的今天，這種“大無畏”精神應(yīng)該休矣！
二是“漏網(wǎng)之魚”，如“藥品單獨(dú)定價(jià)”。藥品管理領(lǐng)域有一個奇特的現(xiàn)象，就像某電影里所說：“不買便宜的，只買最貴的”，這種有悖市場常理的畸形現(xiàn)象，全是“行政單獨(dú)定價(jià)惹的禍”。將一個藥品市場管得這副模樣，也真該值得國務(wù)院發(fā)改委好好反思一下了：所謂“原研制藥”、“仿制藥”、“單獨(dú)定價(jià)藥”的管理體制是否還有必要存在。
三是“無謂之舉”，如上海“居住證”。久被人們詬病的“戶籍”制度還未被廢除，今天卻又冒出一個“居住證”，官方的解釋是，申領(lǐng)了居住證的來滬人員，可以在子女教育、衛(wèi)生防疫、社會保障、職稱評定等方面享有相應(yīng)的權(quán)利，似乎是為民之舉，但我想反問一句的是：難道不申領(lǐng)居住證的人就不能享有這些權(quán)利嗎？公民的基本權(quán)利豈能因?yàn)橐患埦幼∽C就被剝奪！
四是法網(wǎng)恢恢，也有難束之事，如“中國名牌評選”。中國名牌評選是不是行政許可不是問題的關(guān)鍵，問題的癥結(jié)在于：誰給中國名推委這樣的權(quán)力，行政機(jī)關(guān)不能自我設(shè)定權(quán)力，而我們又找不到法律、法規(guī)授權(quán)于中國名推委評選中國名牌權(quán)力的依據(jù)，因此，其不具有合法性；再者，由中國名推委評選中國名牌也沒有正當(dāng)性，對是否名牌的評價(jià)是消費(fèi)者的權(quán)利，因此，中國名牌應(yīng)當(dāng)是市場“淘”出來的，而不應(yīng)當(dāng)是政府部門“評”出來的。但這一切似乎卻因?yàn)橹袊圃u選不是行政許可而不受行政許可法約束。為規(guī)范政府活動，最終也是為了中國市場經(jīng)濟(jì)能夠更正常發(fā)育、發(fā)展，所以，我更愿意將中國名牌評選稱之為“準(zhǔn)行政許可”，至少應(yīng)當(dāng)按照行政許可法的精神予以檢討、改造。
上述種種現(xiàn)象值得我們反思的是，行政許可法的頒行只是中國行政審批制度改革的一個階段性成果，或者說最重要的成果，已明確取消的行政審批項(xiàng)目不能“死灰復(fù)燃”；再要設(shè)定行政許可審批項(xiàng)目必須經(jīng)過嚴(yán)格的“評價(jià)程序”；未取消而保留的行政審批項(xiàng)目也需明確，有些項(xiàng)目不是因?yàn)槠浜侠矶Ａ簦请A段性保留，它們還面臨著在市場經(jīng)濟(jì)面前為自己的生存進(jìn)行辯護(hù)的命運(yùn)。更重要的是，行政許可法所裹挾的許多現(xiàn)代政府的基本理念如何成為流淌在我們政府血管中的“血液”。這成為我們寫在行政許可法實(shí)施百日祭時(shí)的一個“期盼”。
2004年10月10日
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