FN記者 金立新

　　今年10月1日，《信托法》頒布實施5周年。5年來，《信托法》在哪些領(lǐng)域得到了運用？對于《信托法》的頒布和實施該如何評價？值此之際，記者采訪了當年參與《信托法》起草的起草組成員蔡概還。

　　記者：《信托法》實施以來，社會對信托法的評價如何？信托制度在我國哪些領(lǐng)域得到了運用？

　　蔡概還：國外實踐證明，信托制度在財產(chǎn)管理、資金融通、投資理財和社會公益等方面具有獨特的功能，是一種靈活便利的財產(chǎn)管理制度，它可以廣泛應用在市場經(jīng)濟的各個領(lǐng)域。我國信托法實施以來，其所確立的信托原理逐步得到了大家的認同，并在以下領(lǐng)域得到了運用：

　　證券投資基金。《信托法》的出臺，理順了我國契約型證券投資基金的法律關(guān)系，即其實質(zhì)為信托型的基金(境外常稱為證券投資信托或單位信托等)。《證券投資基金法》總則中規(guī)定：本法未規(guī)定的，要適用《信托法》和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定；基金管理人、基金托管人應當依照本法和基金合同的約定履行受托職責。

　　資金信托，包括單一資金信托和集合資金信托計劃。國家有關(guān)部門依據(jù)《信托法》，相繼出臺了《信托投資公司管理辦法》、《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》等一系列法規(guī)規(guī)章，使信托投資公司得以依法開展資金信托業(yè)務，設(shè)立并管理集合資金信托計劃。

　　企業(yè)年金基金。《企業(yè)年金基金管理試行辦法》第一條即指出，其立法依據(jù)之一為《信托法》，并通篇融入了信托原理，使企業(yè)年金基金的運作符合了國際通行做法，從制度上保障了企業(yè)年金基金的安全與獨立。

　　信貸資產(chǎn)證券化。由于目前我國還不具備設(shè)立特殊目的公司的法律環(huán)境，因此特殊目的信托成為我國開展資產(chǎn)證券化活動惟一可行的選擇。《信貸資產(chǎn)證券化試點管理辦法》明確《信托法》是其立法依據(jù)之一，并規(guī)定了特定目的信托及其受托機構(gòu)等內(nèi)容。

　　投資計劃。投資計劃是保險資金間接投資基礎(chǔ)設(shè)施項目所運用的一種金融工具，根據(jù)《保險資金間接投資基礎(chǔ)設(shè)施項目試點管理辦法》的規(guī)定，投資計劃由受托人設(shè)立，并由托管人托管投資計劃財產(chǎn)，由獨立監(jiān)督人監(jiān)督投資計劃管理運營情況。

　　慈善信托。據(jù)了解，目前有關(guān)部門正在起草《慈善法》，其中包含“慈善信托”一章，擬對慈善信托的定義、設(shè)立、終止等事項作出規(guī)定。

　　此外，信托制度還在民間得到應用，人們開始嘗試用簽訂信托合同的方式來開展民事或商貿(mào)活動。

　　記者：從上面的分析可以看出，信托制度在很多領(lǐng)域得到了廣泛應用，那么，目前有哪些機構(gòu)可以擔任信托制度下的受托人呢？

　　蔡概還：根據(jù)《信托法》的規(guī)定，機構(gòu)從事信托活動的組織和管理由國務院制定具體辦法。從這幾年國務院與相關(guān)監(jiān)管部門出臺的有關(guān)辦法來看，大致有以下五類機構(gòu)可以擔任受托人：

　　信托投資公司。《信托投資公司管理辦法》第四條規(guī)定，“本辦法所稱信托業(yè)務，是指信托投資公司以營業(yè)和收取報酬為目的，以受托人身份承諾信托和處理信托事務的經(jīng)營行為”。可以說，信托投資公司是以信托為本業(yè)的經(jīng)營機構(gòu)，是信托立法最想規(guī)范和培育的專業(yè)受托人。

　　證券投資基金管理公司。《證券投資基金法》第三條規(guī)定，基金管理人應當履行受托職責。2001年國務院辦公廳“關(guān)于《信托法》公布執(zhí)行后有關(guān)問題的通知”中規(guī)定，“人民銀行、證監(jiān)會分別負責對信托投資公司、證券投資基金管理公司等機構(gòu)從事營業(yè)性信托活動的監(jiān)督管理。”

　　商業(yè)銀行。我國商業(yè)銀行成為受托人是基于其資產(chǎn)“托管”業(yè)務。“托管”一詞屬于我國上世紀末的獨創(chuàng)，是在《信托法》出臺前未建立“受托人”概念下對國外“受托人和保管人”的合稱，意為“受托保管”。其后，我國《證券投資基金法》明確規(guī)定，基金托管人應當履行受托職責。

　　養(yǎng)老金管理公司。根據(jù)《企業(yè)年金基金管理試行辦法》第十條的規(guī)定，養(yǎng)老金管理公司等法人受托機構(gòu)可以擔任企業(yè)年金基金的受托人。目前，一些養(yǎng)老保險公司成為養(yǎng)老金管理公司并取得了企業(yè)年金基金的受托人資格。

　　保險資產(chǎn)管理公司。根據(jù)《保險資金間接投資基礎(chǔ)設(shè)施項目試點管理辦法》第二十八條的規(guī)定，保險資產(chǎn)管理公司可以成為“投資計劃”的受托人，受托管理保險資金。同時，根據(jù)該辦法，產(chǎn)業(yè)投資基金管理公司或者其他專業(yè)管理機構(gòu)經(jīng)批準，也可成為投資計劃的受托人。

　　記者：《信托法》及其實踐在我國還存在哪些不足或者說需要完善的地方？

　　蔡概還：總體上看，社會上對《信托法》的評價是比較高的，認為既原則又靈活，吻合我國的法律制度和環(huán)境。但實踐中也暴露出一些問題，主要包括：一是營業(yè)信托與民事信托界限不明確。《信托法》規(guī)定信托有民事信托、營業(yè)信托和公益信托三種類型，但沒有明確營業(yè)信托的含義，一定程度上限制了民間信托活動特別是私募業(yè)務的開展；二是《信托法》的配套制度不完善，如信托登記、信托稅收等方面還沒有出臺相關(guān)規(guī)定，妨礙了信托制度優(yōu)勢的發(fā)揮。再如公益信托，《信托法》雖然作了專章規(guī)定，但由于沒有實施細則，實踐中并不多見；三是信托業(yè)的規(guī)范有待加強和提升。目前有關(guān)營業(yè)信托的規(guī)定主要是部門規(guī)章和規(guī)范性文件，法律層次低，亟須制定相關(guān)的法律或行政法規(guī)。此外，不少人對信托定義中的“委托給”持否定態(tài)度，并因此認為《信托法》迫切需要修改，對此我并不茍同，理解信托的真義不能斷章取義，要從信托法的整體上去把握，信托不單純是財產(chǎn)“委托給”，更關(guān)鍵的是《信托法》確立了信托財產(chǎn)獨立性和外部受托人獨立管理的原則，這使信托制度迥然有別于我國的委托代理等法律制度。

　　記者：剛才你提到了營業(yè)信托，請展望一下我國信托業(yè)發(fā)展的未來趨勢。

　　蔡概還：從現(xiàn)狀分析，我國的信托業(yè)存在狹義和廣義之分。廣義的信托業(yè)是指所有按照信托原理開展的經(jīng)營活動，包括前面提到的五類受托機構(gòu)開展的信托活動，隨著資產(chǎn)證券化、企業(yè)年金基金、產(chǎn)業(yè)信托基金等產(chǎn)品的開發(fā)和拓展，特別是為保障公眾性、公益性資金的安全與獨立，外部受托機制將越來越受到青睞，廣義信托業(yè)的前景非常廣闊。需要說明的是，把存在信托結(jié)構(gòu)的產(chǎn)品都稱為信托業(yè)其實不甚科學，特別是隨著綜合經(jīng)營步伐的加快，像信貸資產(chǎn)證券化這樣整合銀行、證券、信托等制度的創(chuàng)新產(chǎn)品將日益增多，將其歸類為信托業(yè)顯得有些牽強。狹義的信托業(yè)，則專指信托投資公司開展的信托業(yè)務活動，它出現(xiàn)在法律上，是《證券法》第六條規(guī)定“證券業(yè)和銀行業(yè)、信托業(yè)、保險業(yè)分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理。”通過這些年的實踐，信托業(yè)與銀行業(yè)、證券業(yè)和保險業(yè)分庭抗衡的局面并沒有出現(xiàn)，這主要是狹義信托留給信托投資公司的發(fā)展空間有限，而在這有限空間里信托投資公司還沒有到必須依靠信托生存的地步，缺乏開展真正信托業(yè)務的積極性和創(chuàng)造性。當前，在綜合經(jīng)營的大趨勢下，其他金融機構(gòu)紛紛向國外取經(jīng)，不斷利用信托制度開展創(chuàng)新活動。信托投資公司應當仁不讓，在金融資產(chǎn)證券化、信托基金、不動產(chǎn)信托、養(yǎng)老金信托等營業(yè)信托方面，在子女教育信托、撫養(yǎng)信托、贍養(yǎng)信托、生活護理信托、遺產(chǎn)信托等民事信托方面，開辟出自己的康莊大道。不管狹義信托的前景如何，廣義的“大信托”時代必將輝煌。