注：該文章發(fā)表于2010-05-22的中國證券報(bào)·中證網(wǎng)上

　　中證網(wǎng)訊 5月22日下午，首屆中國陽光私募金牛獎(jiǎng)?lì)C獎(jiǎng)典禮暨2010年中國陽光私募高峰論壇在北京舉行。全國人大財(cái)經(jīng)委法案室主任朱少平表示，有關(guān)私募基金立法的問題正處于探討過程中。

　　朱少平表示，中國基金業(yè)的快速發(fā)展，中國的證券市場快速發(fā)展也出現(xiàn)了一些新的問題和情況，也要求我們對(duì)我們實(shí)施六年左右的基金法做出一些調(diào)整。而且從去年開始，立法機(jī)關(guān)也做了大量的工作和調(diào)查研究，提出了很多問題，但這些問題都在進(jìn)一步的探討過程中。目前大家比較關(guān)注的大概有這幾點(diǎn)：

　　第一基金法原本規(guī)范的主要是公募基金、證券基金，既然是基金法，我們應(yīng)該規(guī)范什么呢？應(yīng)該把所有的商業(yè)類基金都包括進(jìn)來。我研究了一下，我們基金包括三大類，第一塊是政府基金，是政府依據(jù)行政權(quán)利征集的費(fèi)用。第二類基金是公益性基金，通過募捐設(shè)立的基金。第三類是商業(yè)基金，商業(yè)基金就是由一定的機(jī)構(gòu)發(fā)起征集廣大投資者的錢形成基金資產(chǎn)，然后交由管理者托管，用這個(gè)錢進(jìn)行投資，用所得收益匯報(bào)給投資者這么一種投資方式。當(dāng)然，基金概念存在很大的爭議，有人說是機(jī)會(huì)，有人說是投資方式，有人說是產(chǎn)品，有人說是財(cái)產(chǎn)。實(shí)際上基金這些特點(diǎn)都有，關(guān)鍵是立法怎么來定。我們現(xiàn)行法律規(guī)定就是公募基金，對(duì)私募的問題提了一句，對(duì)公司也提了一句，但這兩句基本沒有展開。這次修改法律，跟大家有不少建議，既然有基金法就要包括所有基金，這是范圍來講。

　　第二包括所有基金那就有一個(gè)問題，一級(jí)市場要不要、二級(jí)市場要不要，特別是PE基金，咱們現(xiàn)在做PE的，全國有五、六百家企業(yè)，資金量已經(jīng)達(dá)到五、六千億，做的如火如荼。進(jìn)來的話是基金法還是證券投資基金法？原來我們叫證券投資基金法，這時(shí)候有人說如果要把這兩塊包進(jìn)來是基金法而不是證券基金法。其實(shí)證券什么東西，證券就是能夠證明某種財(cái)產(chǎn)價(jià)值的票卷，所以無論上市還是不上市的都可以扔給證券，如果避免大的修改爭論我認(rèn)為說不叫基金法還沿用證券投資基金法也未嘗不可。

　　第三個(gè)問題，我們?cè)瓉淼幕�金法�?guī)范的就是一個(gè)約束基金或者信托基金。而在我們現(xiàn)實(shí)生活中，在國外的法律制度里，在世界操作里，大多數(shù)人比較認(rèn)可叫公司性基金或者有限合伙人基金，但就這兩種基金形式，我們目前法律是沒有依據(jù)的，其實(shí)公司法規(guī)定的是公司不是基金，合伙企業(yè)法規(guī)定的是合伙企業(yè)也不是合伙型基金。因此我們這次修改法律就面臨著我們的基金組織形式到底是一種還是三種。其實(shí)1999年2000年前后制定基金法的時(shí)候，立法機(jī)關(guān)曾經(jīng)想過把公司型基金放進(jìn)去，但公司型基金就有一個(gè)問題，到底是不是公司？美國有投資公司法，規(guī)范的是投資公司就是一個(gè)公司，但他的投資公司和我們的基金又特別相似，這種基金和他的普通公司是什么關(guān)系誰也搞不清楚。十年前爭論來爭論去，把這個(gè)問題就隔在那了。

　　我們最近也找了一些研究機(jī)構(gòu)和國外回來的專業(yè)人士探討，他們說其實(shí)美國投資公司法限定投資公司也不是一般意義上的公司，因?yàn)槭裁矗炕�金的一個(gè)最大特點(diǎn)叫待客理財(cái)，就是說我把錢募進(jìn)來了，交到我這個(gè)地方之后這個(gè)錢不是我的，不是我們公司的，而是我們決定把這個(gè)錢交給誰，比如交給一個(gè)基金管理公司，既然我交給它了，這個(gè)錢不是我玩的，如果我自己玩，就我們公司設(shè)立一個(gè)董事會(huì)，董事會(huì)決定怎樣做，這是自己管理。如果把錢交給別人了，你把錢募進(jìn)來交給你管理公司做，而不是那個(gè)公司或者那個(gè)公司型基金的董事會(huì)投的。這一點(diǎn)非常重要，當(dāng)時(shí)的法律之所以這個(gè)地方隔在這，就是關(guān)系處理不清楚。經(jīng)過反復(fù)討論，最近終于在這個(gè)問題上和幾位主要的研究問題的同志們達(dá)成了共識(shí)，公司型基金不是我們一般意義上的公司，那么由此產(chǎn)生一個(gè)問題，既然不是公司，登記在哪？稅務(wù)怎么辦？證券投資基金是契約型的，因?yàn)椴皇且粋�(gè)企業(yè)，不是一個(gè)企業(yè)就沒有公司所得稅的問題，不是企業(yè)也沒有一個(gè)企業(yè)登記的問題。我們將來做公司型基金或者用其他名義的形式，那么它的登記也可能不在企業(yè)登記系統(tǒng)，到企業(yè)登記機(jī)關(guān)登記也要到稅務(wù)機(jī)關(guān)登記。還有登記之后就要到稅務(wù)部門要不要登記，如果我不在工商部門登記，自然而然也不到稅務(wù)部門登記，由次稅的問題包括營業(yè)稅、所得稅等這個(gè)地方就不產(chǎn)生了。當(dāng)然管理公司你該做什么做什么。第三點(diǎn)就是合伙，大家都知道，我們?cè)?006年正式通過合伙企業(yè)法，合伙企業(yè)法通過的時(shí)候我們有一些外籍企業(yè)召開了大型會(huì)議，慶祝我們?cè)谥袊�的合伙企業(yè)法誕生，為什么？因?yàn)楹匣锲髽I(yè)最大的問題是由有限合伙的形勢(shì)，便于有錢和有管理能力的人兩類人士集中起來，你有錢出錢我有力出力。

　　因此我們現(xiàn)在做PE的相當(dāng)一部分基金都是做的有限合伙基金，但又有一個(gè)問題，有限合伙基金事實(shí)上登記的是什么呢？我問了幾個(gè)從事PE投資的機(jī)構(gòu)，他們說在做基金，我做有限合伙基金，我說有限合伙基金在哪登記的？當(dāng)然是工商局。我說登記的是什么？登記的是有限合伙企業(yè)。既然是有限合伙企業(yè)就不是基金，那你把這個(gè)東西交給別人管理或者別人交給你管理是什么關(guān)系？他說這是搞法律研究的。如果法律關(guān)系弄不清楚，現(xiàn)實(shí)生活中，往往會(huì)發(fā)生糾紛。去年的行情里大家沒有問題，我們一下到了3478點(diǎn)，今年呢？我們從3300點(diǎn)迭到目前的2400點(diǎn)，下一輪怎么跌怎么回升誰也說不清楚。我最近周圍有很多人說完蛋了，我基金又虧了。再虧就要跟你扯皮了。所以我們做基金的時(shí)候，一定要把關(guān)系弄清楚。我們做有限合伙基金怎么辦呢？這里有另外一個(gè)問題，就是我們一定要把它設(shè)計(jì)成類似于我們契約型基金的模式，才能叫基金，否則還是叫合伙人企業(yè)或者還是公司。有人說合伙人企業(yè)不是也不繳稅嗎？大家注意，合伙人不繳的是什么稅。合伙企業(yè)及其合伙人的投資經(jīng)營所得稅和其他所得，依照法律由合伙人繳納所得稅。在我的合伙企業(yè)要繳的這個(gè)地方我是不繳企業(yè)所得稅，這個(gè)企業(yè)所得稅是由企業(yè)分給合伙人了，合伙人自己繳。其他的呢？營業(yè)稅、增值稅等呢？如果設(shè)計(jì)成契約型基金，我們要登記也不到工商局也不用進(jìn)行稅務(wù)登記，由此產(chǎn)生的誰是管理誰該繳什么稅繳什么稅。這樣一來，我們的基金的組織形式就三種，一種是契約型，一種是公司型一種是有限合伙型。有人問，公司型干什么？為什么要不是有限合伙型。公司型基金一個(gè)最大的問題是在基金這個(gè)層面要設(shè)一個(gè)股東大會(huì)、董事會(huì)，當(dāng)然這個(gè)股東大會(huì)、董事會(huì)和我們的公司是兩個(gè)機(jī)構(gòu)，他們之間相互制約共同發(fā)揮作用。而公司型基金里不是，這個(gè)股東大會(huì)就是為了選董事會(huì)，董事會(huì)決定要把基金資產(chǎn)交給管理人，第二對(duì)管理人運(yùn)作進(jìn)行監(jiān)督，第三我發(fā)現(xiàn)管理人不合適另外找一個(gè)人，第四我對(duì)投資收益進(jìn)行分給。這樣我不產(chǎn)生實(shí)體經(jīng)營，我又監(jiān)督，監(jiān)督就回避了契約型條件下完全由管理公司決定基金的發(fā)展，決定重大事項(xiàng)的矛盾。這個(gè)情況下可以更多的體現(xiàn)或者保護(hù)投資者的利益。合伙型基金也是這樣，合伙型基金在合伙基金上有有限合伙人無限合伙人，無限合伙人把控制權(quán)拿到手上，外化交給管理公司。當(dāng)然具體這個(gè)問題很復(fù)雜，時(shí)間關(guān)系不展開。

　　第四個(gè)問題，就是管理公司，調(diào)研國家中基金管理公司和基金經(jīng)理討論問題的時(shí)候大家都提出我們現(xiàn)在辛辛苦苦弄了半天，但我們自己沒多少錢，我們開玩笑，你們錢多多了，你們拿幾百萬上千萬。他說雖然我們拿了多了一點(diǎn)，但我們創(chuàng)造的財(cái)富來講，這還是少多了。我們可能有不少已經(jīng)從基金管理公司里出來了，在市場經(jīng)濟(jì)條件下這是個(gè)人選擇。那么既然這樣，我們修改的時(shí)候怎么辦？有人建議基金管理公司能不能擴(kuò)大投資者范圍，這些都需要討論的。另外有人建議，我們能不能在基金管理公司層面就管理而言我們也設(shè)一個(gè)有限合伙呢？因?yàn)橛邢藓匣锢锞桶�括兩類，一部分是無限合伙一部分是有限合伙，這樣便于我管理公司更好的吸引投資者、更好的維護(hù)投資者的利益，或者基金持有人的利益。當(dāng)然這些問題下一步咱們辦是另外一個(gè)問題。

　　第五跟我們密切相關(guān)的是私募怎么辦。私募基金有三大塊，一塊是陽光私募還有PE基金，地產(chǎn)基金。盡管爭論很多，但這一塊很大，能不能進(jìn)來，我個(gè)人認(rèn)為還是進(jìn)來比較好，但進(jìn)來怎么管是核心問題。私募基金大家說是富人基金，但這次國際金融危機(jī)里大家看到，包括美國等西方國家已經(jīng)對(duì)對(duì)沖基金、私募基金進(jìn)行管理了，怎么管當(dāng)然不可能像公募基金一樣。公募基金管產(chǎn)品、基金和人，私募基金不可能都管，應(yīng)該怎么管這個(gè)問題是有爭論的，我個(gè)人認(rèn)為對(duì)私募基金來說應(yīng)該是管機(jī)構(gòu)不管產(chǎn)品。這里又有一個(gè)問題，管機(jī)構(gòu)我就管這一百萬，像一百萬就不用叫基金了，第一可以叫公司或者叫合伙企業(yè)，叫基金就要找工商部門，他規(guī)定核準(zhǔn)還是什么，我估計(jì)管機(jī)構(gòu)的話肯定太嚴(yán)，現(xiàn)在看來如果不管嚴(yán)也要完蛋。比如前幾年美國市場上，就幾分鐘時(shí)間，整個(gè)下跌了900多點(diǎn)，說有人說機(jī)器故障。這兩天為什么股市又跌，就是因?yàn)闅W洲股空。這種情況下如果不管機(jī)構(gòu)的話根本不可能管，所以我個(gè)人認(rèn)為，將來要管私募基金的話，管機(jī)構(gòu)。管不管產(chǎn)品呢？產(chǎn)品別管，就像一個(gè)企業(yè)一樣，企業(yè)生產(chǎn)電視機(jī)你還管啊？沒必要，但如果完全不管的話也不行，所以采取一種被動(dòng)的方法，比如備案，我設(shè)立一個(gè)基金掛上去。但我們現(xiàn)在有一個(gè)問題，我們有些部門習(xí)慣于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)條件，一管就你得到我這里批，或者不批了備案，但我不回復(fù)你就不能做。備案就是告訴你一聲，如果你不回復(fù)的話還叫備案嗎？不叫備案。所以如果產(chǎn)品的話，也要管，怎么管？就是備案，但這種備案是市場經(jīng)濟(jì)條件下的，不能變相的變成審批。所以對(duì)私募基金來講管理是這樣，還有一個(gè)問題，既然要管私募，法律里還要有規(guī)定，比如我們領(lǐng)導(dǎo)討論這個(gè)問題的時(shí)候也要管，比如你得先有錢，對(duì)基金投資得限制。那組織形式呢？不管產(chǎn)品怎么形式？該登記還要登記、該備案還要備案啊。另外我們管公募就兩條，第一信息披露，信息披露的話要求第一年報(bào)第二半年報(bào)，季報(bào)、特報(bào)。私募基金不一定這樣，但要提一個(gè)要求，基金管理機(jī)構(gòu)要定期的通報(bào)信息，另外對(duì)投資者利益的維護(hù)你要考慮。

　　法律修改過程中有很多問題，但我個(gè)人認(rèn)為這么幾個(gè)問題是大家比較關(guān)注的，這也問題都在討論過程中，當(dāng)然還有一些問題，比如基金能不能買他托管銀行的股票？我托管銀行是工行，我們現(xiàn)在法律禁止，討論過程中也有機(jī)構(gòu)說一定要去掉，我有點(diǎn)不理解，你為什么非要買工商銀行的股票啊？你把我說服了我給你向領(lǐng)導(dǎo)反映，我都說服不了我能做什么工作呢？類似這樣的問題還很多，現(xiàn)在證監(jiān)會(huì)正在積極組織研究，無論監(jiān)管部門還是立法機(jī)關(guān)，都在積極的做工作，法律的修改是要有程序的，這個(gè)程序可能是比較長，也可能比較短，大家的認(rèn)識(shí)比較一致混亂就少一些，不太一致困難就多一些，協(xié)調(diào)時(shí)間就長一些。我相信在我們業(yè)界共同努力下，這個(gè)法律修改會(huì)出臺(tái)的比較快一些，我在這還說一句，如果各位陽光私募業(yè)界精英你們對(duì)法律修改有什么意見可以直接跟我聯(lián)系，或者跟我們單位包括給監(jiān)管部門提出意見都可以，時(shí)間關(guān)系我講這么多，謝謝大家！