文/吳崇攀 李師偉 李函晟

　　對(duì)虛擬貨幣的監(jiān)管不能過(guò)于嚴(yán)厲，要防止將真正有潛力的創(chuàng)新扼殺在襁袍中，同時(shí)也要警惕這一新生事物帶來(lái)的新的犯罪方式。

　　2013年10月26日，比特幣交易平臺(tái)GBL以遭黑客攻擊為由突然“跑路”，高管全部失蹤，卷走3000萬(wàn)元巨款，給用戶造成直接損失超過(guò)2000萬(wàn)元。是年12月2日，浙江省東陽(yáng)市公安局發(fā)布官方微博稱，GBL的三名主要負(fù)責(zé)人已被抓獲，國(guó)內(nèi)首起比特幣交易平臺(tái)詐騙案進(jìn)入司法程序。這是中國(guó)國(guó)司法機(jī)構(gòu)處理的首例比特幣刑事犯罪案件。

　　這一案件表明，完全不受監(jiān)管的比特幣有著自身無(wú)法化解的風(fēng)險(xiǎn)及硬傷，因此，政府權(quán)力的適度介入對(duì)其健康發(fā)展是有益且必要的。

　　美國(guó)是比特幣應(yīng)用最早、應(yīng)用開(kāi)發(fā)最多的國(guó)家。為防止監(jiān)管政策可能造成對(duì)技術(shù)創(chuàng)新的遏制，監(jiān)管當(dāng)局并不完全否認(rèn)比特幣的貨幣屬性，其對(duì)比特幣的監(jiān)管也主要從反洗錢角度出發(fā)，防止其成為犯罪分子的洗錢工具，這對(duì)其他國(guó)家制定針對(duì)虛擬貨幣的監(jiān)管政策起了示范作用。

　　2013年12月5日，中國(guó)人民銀行[微博]聯(lián)合工信部、銀監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)[微博]和保監(jiān)會(huì)印發(fā)《關(guān)于防范比特幣風(fēng)險(xiǎn)的通知》（以下簡(jiǎn)稱《通知》），明確了比特幣為“網(wǎng)絡(luò)虛擬商品”，而不是貨幣；金融機(jī)構(gòu)與支付機(jī)構(gòu)不得開(kāi)展與比特幣相關(guān)的業(yè)務(wù)；比特幣互聯(lián)網(wǎng)站及相關(guān)機(jī)構(gòu)必須履行反洗錢義務(wù)等。

　　《通知》的出臺(tái)，從短期看引起了國(guó)內(nèi)比特幣價(jià)格大跌，但從長(zhǎng)期來(lái)看，由于投機(jī)炒作，比特幣的價(jià)格含有較高的泡沫風(fēng)險(xiǎn)，此次央行[微博]出臺(tái)約束措施，促使價(jià)格回落，有助于擠出跟風(fēng)投資者，減少投機(jī)行為，有利于比特幣作為貨幣的應(yīng)用發(fā)展。

　　比特幣或許亦不是最終的虛擬貨幣形式，其互聯(lián)網(wǎng)屬性對(duì)傳統(tǒng)貨幣的顛覆性意義才剛剛開(kāi)始。雖然其遭遇到不少現(xiàn)實(shí)“瓶頸”，但在提高支付的安全性和降低成本、消除國(guó)際貿(mào)易壁壘和管制等方面，比特幣的邏輯符合世界貨幣發(fā)展方向。因此，對(duì)它的監(jiān)管不能過(guò)于嚴(yán)厲，要防止將真正有潛力的創(chuàng)新扼殺在襁袍中，同時(shí)也要警惕這一新生事物帶來(lái)的新的犯罪方式。

　　監(jiān)管難題

　　由各國(guó)對(duì)比特幣的監(jiān)管實(shí)踐可以看出，目前虛擬貨幣的監(jiān)管難題主要有以下幾個(gè)方面。

　　監(jiān)管缺乏法律依據(jù)

　　目前各國(guó)只以聲明、文件等形式表達(dá)對(duì)虛擬貨幣的態(tài)度或監(jiān)管政策，還沒(méi)有一個(gè)國(guó)家在立法上取得重大突破。在中國(guó)，在依法治國(guó)基本方略下，監(jiān)管必須有法可依，沒(méi)有法律依據(jù)，監(jiān)管行為的效力及影響力都十分有限。

　　監(jiān)管實(shí)際操作存在困難

　　目前各國(guó)對(duì)虛擬貨幣的監(jiān)管主要集中在兩個(gè)方面，一是作為資產(chǎn)對(duì)其征稅，二是基于反洗錢法要求相關(guān)服務(wù)人員履行反洗錢義務(wù)。在中國(guó)，還不具備開(kāi)展這兩項(xiàng)工作的條件。

　　單一國(guó)家的監(jiān)管難以奏效

　　理論上，一個(gè)國(guó)家在技術(shù)上無(wú)法禁止比特幣，因?yàn)閲?guó)家無(wú)法阻止人們用電腦下載比特幣錢包或挖礦客戶端挖礦。此外，即使比特幣消失了，也無(wú)法阻止其他虛擬貨幣的產(chǎn)生，因?yàn)楸忍貛啪哂泻軓?qiáng)的可替代性，只要稍微對(duì)算法加以變化，就可以產(chǎn)生新的虛擬貨幣。實(shí)際上，雖然有部分國(guó)家明令禁止比特幣在本國(guó)的應(yīng)用，但對(duì)世界比特幣的應(yīng)用實(shí)踐和發(fā)展基本沒(méi)有影響，只是迫使本國(guó)的虛擬貨幣交易轉(zhuǎn)入地下。因此，單個(gè)國(guó)家出臺(tái)某項(xiàng)政策對(duì)于比特幣影響非常有限，需要各個(gè)國(guó)家聯(lián)合行動(dòng)。

　　破解之道

　　針對(duì)虛擬貨幣的監(jiān)管應(yīng)分階段進(jìn)行�；�于中國(guó)比特幣的使用情況，現(xiàn)階段，監(jiān)管應(yīng)從反洗錢入手，積累監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)，條件成熟后再擴(kuò)大監(jiān)管范圍。

　　正確定位虛擬貨幣，以立法的形式予以確認(rèn)

　　首先應(yīng)明確虛擬貨幣的屬性。虛擬貨幣既是一種商品，同時(shí)也在一定范圍內(nèi)充當(dāng)了貨幣的角色。承認(rèn)虛擬貨幣的貨幣屬性，與之相關(guān)的支付、結(jié)算、托管等行為才能在陽(yáng)光下進(jìn)行，更有利于監(jiān)管；然后上升到立法層面�？上瘸雠_(tái)部門(mén)規(guī)章或行政法規(guī)，待時(shí)機(jī)成熟再上升到法律層面。只有在法律的保護(hù)下，才能確保監(jiān)管行為能切實(shí)開(kāi)展并發(fā)揮實(shí)效。

　　虛擬貨幣的反洗錢對(duì)策

　　首先，明確虛擬貨幣反洗錢義務(wù)主體，建立登記注冊(cè)制度。反洗錢義務(wù)主體應(yīng)包括虛擬貨幣交易平臺(tái)或網(wǎng)站、提供虛擬貨幣與法幣兌換服務(wù)的機(jī)構(gòu)、接受虛擬貨幣支付的電子商務(wù)平臺(tái)以及提供虛擬貨幣其他服務(wù)的機(jī)構(gòu)。從事與虛擬貨幣相關(guān)業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)，應(yīng)到相關(guān)監(jiān)管部門(mén)注冊(cè)登記或備案。

　　其次，建立與虛擬貨幣交易相關(guān)的身份認(rèn)證、交易審查和交易報(bào)告制度。要求虛擬貨幣服務(wù)提供者登記和核實(shí)客戶身份信息，可通過(guò)推廣數(shù)字證書(shū)或電子簽名，加強(qiáng)對(duì)用戶的身份認(rèn)證，提高網(wǎng)上支付信息的真實(shí)性。建立交易審查制度和報(bào)告制度，記錄虛擬貨幣的交易信息、客戶使用的IP地址等，確保交易可追蹤。建立虛擬貨幣支付交易自動(dòng)報(bào)告系統(tǒng)，要求義務(wù)主體建立虛擬貨幣大額交易和可疑交易識(shí)別指標(biāo)，做好關(guān)聯(lián)賬戶的分析，利用數(shù)據(jù)倉(cāng)庫(kù)、數(shù)據(jù)挖掘技術(shù)對(duì)海量的交易信息進(jìn)行關(guān)聯(lián)性分析，識(shí)別可疑行為，向反洗錢監(jiān)管部門(mén)報(bào)送。

　　再次，建立私人密鑰托管制度�？煽紤]在國(guó)家法律提供安全保障的條件下，建立由政府部門(mén)主導(dǎo)管理的私人密鑰托管制度，在反洗錢監(jiān)管及犯罪偵查需要時(shí)，通過(guò)政府托管機(jī)構(gòu)使用私人密鑰，解密虛擬貨幣交易信息。

　　最后，制定違反虛擬貨幣反洗錢義務(wù)的懲處條款，通過(guò)威懾作用達(dá)到預(yù)防犯罪的效果。處罰內(nèi)容應(yīng)包括：罰款，責(zé)令停業(yè)整頓、關(guān)閉，高管禁止從業(yè)、情節(jié)嚴(yán)重的應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任等。

　　加強(qiáng)監(jiān)管的國(guó)際合作

　　國(guó)家之間須加強(qiáng)溝通交流，對(duì)虛擬貨幣的一些基本問(wèn)題開(kāi)展討論和研究，如虛擬幣的屬性、監(jiān)管原則、應(yīng)對(duì)犯罪的策略等；應(yīng)通過(guò)多邊和雙邊的公約、條約來(lái)加強(qiáng)反洗錢領(lǐng)域的國(guó)際合作，具體包括：反洗錢國(guó)際情報(bào)交流和共享，證據(jù)收集與訴訟的刑事的司法協(xié)作等；應(yīng)利用國(guó)際法在效力等級(jí)上優(yōu)于國(guó)內(nèi)法的原則，限制有關(guān)國(guó)家保密法律的適用范圍，即通過(guò)規(guī)范客戶隱私權(quán)的界限，使執(zhí)法機(jī)構(gòu)能夠?qū)⑻摂M貨幣服務(wù)提供者提供的洗錢線索，作為調(diào)查的線索和起訴的證據(jù)。

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