降低企業并購案中可能出現的風險，提高企業并購行為的安全性，幫助中國企業更加穩健地“走出去”，并購保證保險在幫助中國企業實施國際化戰略方面還任重道遠。

　　文/本刊記者 劉麗娟

　　伴隨著中國企業海外并購的井噴式發展與外資企業持續深耕中國市場，跨境交易的復雜性與交易風險不斷提高，交易雙方可借助的第三方服務與解決方案也隨之在不斷豐富。其中，作為新興工具的并購保證保險，在協助中國企業完成跨境交易方面的作用已經初步顯現。

　　解碼并購保證保險

　　并購保證保險，是指買方或賣方用于投保企業在并購協議中保證和賠償責任或損失的保險，適用于以非上市公司為標的且在并購合同中含有保證條款的并購交易。“作為合同條款，陳述保證違約不會導致合同終止，但是會造成合同的損害賠償。旨在規避這一不確定性的并購保證保險應運而生。”美亞財產保險有限公司（以下簡稱“美亞保險”）特殊金融險部核保經理周以諾說。

　　依照商業慣例，交易合同中的陳述保證由陳述保證條款本身與其他協議條件共同組成，既包含對被并購企業過去和現在業務的事實性陳述，也可能包括對未來業務的承諾。常見的保證條款主要會對信息準確性、財務、合規、稅務審計等內容做出如下保證：披露函中包含的所有信息都是完整的、準確的，不存在誤導；公司的財務報表和財務信息都是真實的、完整的；公司及其任何一家分支機構都是按照適用法律和法規的要求經營業務；公司在過去五年內沒有受到任何稅務當局的審計或審查，等等。需要注意的是，并購保證保險合同主要依據交易合同的保證條款，但是對保證條款中的某些事項（如披露函或盡職調查報告中已經發現的問題、與賄賂或腐敗行為相關的保證等）不提供承保。

　　跨境交易的買賣雙方均可參與并購保證保險，這一保險細分為賣方保單和買方保單兩種形式。

　　賣方保單。該類保單的被保險人是跨境交易中的賣方，用以在買方以賣方違反合同保證或賠償條款為由向賣方提起訴訟時，為賣方提供保障。在賣方財務狀況不佳或有不良交易歷史記錄時，即便賣方愿意承擔并購協議項下眾多的保證責任，買方仍然可能擔心賣方在整個保證期內的償付能力。此時，以第三方資本背書的賣方并購保證保險將有助于消除買方疑慮。

　　買方保單。當買方在跨境交易中投資于新的不熟悉的地區或行業時，或者在收購部分股權時，為避免與賣方進行訴訟，以及避免勝訴后的執行風險，以此消除債務融資提供方的憂慮，可以選擇并購保證保險的買方保單。交易完成后，當賣方出現違反保證條款的情況時，并購保證保險可以確保一定期限內賣方的保證不會成為一紙空文，買方可通過保險理賠保證自身的權益。

　　為跨境并購“保駕護航”

　　2009年，基于中國在跨境交易保險領域的空白，美亞保險、蘇黎世保險等外資保險公司把在國際市場上運作十余年的并購保證保險引入中國市場，并已經協助多家中國企業完成了跨境交易（目前，國內保險公司尚未涉足這一險種）。譬如，在歐洲某大型工業集團擬以8000萬美元收購中國某私有的溶劑制造商的并購交易中，買方希望在并購完成后將其所有的中國制造業務與賣方業務進行整合，因此對賣方的一般陳述和稅務保證提出了較高的要求，并要求獲得交易價值25%的保證違約賠償保障作為保證違約下的追索權；而賣方愿意承諾的賠償上限僅為400萬美元。在這種情況下，保險公司為買方提供了1600萬美元賠償額度的并購保證保險，從而促成了這一交易。

　　除了風險防控和保障功能，并購保證保險同時也是一種提高投保方市場競爭力、消除交易障礙、滿足特殊需要的金融工具，在提高交易雙方談判效率方面具有重要的作用。例如在多家國際私募股權聯合體斥資8億美元收購位于中國的國營基礎設施資產的并購交易中，作為國有企業的賣方只能在簽署合同與交易完成期間（約6個月）提供陳述保證，而買方需要就某些重要保證（權益、合規）得到4年的時限，同時要求獲得違約追索權保證。在這一案例中，交易雙方的訴求矛盾只能借助第三方服務化解。

　　在具有眾多買家的競標式并購中，通過并購保證保險替代特定收購合同追索權，可以降低交易對賣方保證的需求，提高競標人的籌碼，使買家獲得一定的商業優勢，進而使其從眾多競買者中脫穎而出。如某中國個人股東計劃出售其在中國一家技術公司所持股份的部分股權，同時希望就其出售的股權可能帶來的買方索賠獲得確定性保障。為消除該個人股東對因提供保證而可能承擔高額賠償風險的擔心，買方中有一買家提出購買一份限額為3500萬美元的并購保證補償保險作為并購條件，并因此獲得了比其他競購人更加有利的競爭優勢，成為了此次交易的最終贏家。

　　“在歐美發達國家，私募基金是并購保證保險的忠誠擁躉。”周以諾說。由于私募基金本身僅是財務投資者，并未參與到公司管理中去，其出售股權時不一定情愿就公司內容做出陳述與保證；而且，對于私募基金來說，他們希望出售收入能在盡量短的時間內變現并投入到新的投資項目中，而不是凍結在第三方賬戶中。因此，為了優化“清潔退出”機制，同時替代第三方托管賬戶，并購保證保險已經成為私募基金交易中的常用工具。

　　盡職調查是關鍵

　　并購保證保險的收益與成本對比，是跨境交易企業決定是否運用這一工具的關鍵因素。由于跨境交易的多樣性與復雜性，加之每宗交易都具有行業性及個性化特征，因此，交易合同中保證條款的具體內容也各不相同。這使并購保證保險很難成為標準化產品，其定價機制也不同于普通的保險產品。“充分詳實的盡職調查資料是確定保險費率的關鍵與基礎。要依據并購標的的質量與狀況、業務的地域范圍、特別風險因子、免賠額的高低、責任限額、并購合同中陳述保證項目的盡職調查過程，及提供盡職調查的服務機構的水平等具體因素，來確定每宗跨境交易的精確費率。保險合同項下的責任限額及條件，則可根據并購協議及客戶的需求量身定做。”周以諾說，“鑒于并購保證保險在國內尚屬創新類金融保險產品，涉及金額相對較高，承保期限也多為中長期，企業在考慮如何選擇和利用該類產品時，需要對產品和保險公司有充分的了解。同時，誠實、完整地提供相關信息將有助于保險公司提供更加準確和有效的保險方案。”

　　具體流程方面，投保企業首先需要提供詳盡的材料，包括交易過程詳情和交易時間安排、信息備忘錄、相關盡職調查報告、最新草擬的并購協議和披露函。依據以上文件并初步確認有關問題后，保險公司會初步提出非約束性報價，并對被并購方展開盡職調查和外部法律審核，進而確定最終的保險方案。“保險公司的核保團隊多由并購律師組成。核保團隊的盡職調查是保險公司風險控制的重要‘防線’。此外，核保團隊也會根據專業經驗，為交易方提供風險提示及建議。”周以諾說。

　　并購保證保險進入中國市場僅有數年時間，包括投資方、賣方、并購律師、并購財務顧問在內的多數國內并購相關單位，對并購保證保險的內容和作用的了解還比較有限。周以諾坦承：“由于并購交易在完成之前具有較高的保密性，我們在業務拓展方面存在天然的障礙。”不過，隨著“走出去”企業防范風險意識的不斷增強和資本運作能力的不斷提升，他們對并購保證保險這一新興事物的理解正在逐漸加深，目前，已有多家頗具影響力的中國企業在海外并購案中嘗試使用了這一工具。

　　雖然并購保證保險的市場投保率偏低，但由于跨境并購較強的風險性，投保之后的理賠比例卻較高。來自美亞保險母公司美國國際集團（AIG）的統計數據顯示，全球大約每10起承保的收購兼并交易中就有一單保險會出現理賠。特別是2009年金融危機帶來的資產大幅縮水，使得并購保證保險的索賠案例呈現劇增態勢。根據AIG的索賠統計，多數的理賠案例集中在財務保證、綜合性保證與稅務保證方面，有60%的理賠案例發生在保單生效日后的12個月內。“盡管如此，并購保證保險產品已經在中國市場實現了盈利，并致力為更多的中國企業提供服務。”周以諾說。降低企業并購案中可能出現的風險，提高企業并購行為的安全性，幫助中國企業更加穩健地“走出去”，并購保證保險在幫助中國企業實施國際化戰略方面還任重道遠。