他當初不該吝惜這些保護商業秘密的成本？他要不要收集證據狀告對手公司和那兩名跳槽員工？

　　文·本刊記者 陸軍

　　嘉賓：長城軟件集團總裁高克勤

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　　證泰律師事務所知識產權部主管李鵬

　　事件背景：

　　某知名化妝品公司的研發部門，又一個人遞出了辭呈。總經理張顯開始覺得不對勁了。兩個月以來，已經有兩個人以欲繼續深造為由辭去了職務。

　　張顯親自找該員工談話，試圖通過深度溝通摸清其辭職的真正原因，并勸其放棄辭職。對方話不多但態度堅決。公司研發部門正在研發的產品是明年初要推向市場的新概念產品，公司對這種產品的市場前景持非常樂觀的態度。

　　難道是對手公司已得知這個項目，在挖墻腳？

　　當初之所以在挽留無效后同意那兩名員工離職，是考慮到他們都是該項目研發的外圍人員，只是負責該產品一些附加功能的研發工作，并不掌握該產品的核心配方和制作工藝。張顯開始打聽前兩名離職員工的真正去向，結果發現他們的確在競爭對手B公司供職——B公司想通過外圍信息來推測核心配方？或者了解該產品的短板？

　　張顯翻看員工勞動合同，發現對商業秘密的規定非常籠統：“員工有義務保守公司的商業秘密。”而在競業禁止有關條款中規定：“兩年內不得到直接競爭對手公司任職。”而公司并沒有給離職員工相應資金補償。

　　張顯開始檢討自己：當初不該吝惜這些保護商業秘密的成本？要不要收集證據狀告對手公司和那兩名員工？

　　專家點評：

　　要殺一儆百！

　　高克勤：這個案例中有趣的一點是：不是直接掌握核心商業秘密的人跳槽。但我認為對于企業，所謂核心秘密和非核心秘密是相對的，技術秘密、經營管理信息等等，所有你認為是自有的東西企業都應該保護。有些秘密，你今天的眼光看不是最核心的，但換一種角度，或者一段時間之后，它就可能是非常重要的商業秘密。

　　那還要不要起訴他？——如果可能，我一定會起訴。

　　案例中涉及到對員工保密的約束力有限，這里面先要衡量能不能被法院受理；即使不能起訴，公司也要從法律角度來對待、解決這件事。目的不在于把他送進監獄，可能也不會有什么勝算。因為有太多東西扯不清——什么是屬于你的知識產權？一個員工對法律方面的規定也不是特別明確。

　　所以起訴的目的——是要去唾罵這種行為，要告訴員工企業對這種行為的態度——堅決不允許。

　　這樣的事情不可能計成本。正如上面提到，公司勝算不見得很大，即使勝訴，可以得到的賠償也很難計算。老實講做這件事形式大于內容。就是通過這樣的事件處理態度，建立起公司的文化和給員工以教育。

　　同時，應該積累保護企業各種商業秘密的經驗方法。我曾在外企工作多年，當我進入一家公司，要簽署厚厚一摞有關商業秘密保護的協議，其中囊括了幾乎所有歷史上該公司或其他公司出現的各種可能泄漏商業秘密的情形。這就使員工意識到，在發生商業秘密泄露后，公司只要想追究都有的放矢。員工會受到包括內部處理——比如被開除并留下紀錄，乃至外部訴諸法律的處理。

　　而有人提到用競業禁止來防止員工被競爭對手挖走從而泄露商業秘密，實際上很難操作，不讓一位員工憑借已有技能吃飯也不合人情，只能期待員工擁有職業道德，利用自己的思想能力來工作，而不是已掌握的原公司的商業秘密。

　　很難舉證！

　　李鵬：我國法律規定，商業秘密是不為公眾所知、能為權利人帶來商業利益并被采取了保密措施的技術信息和經營信息，這其中包含了侵犯商業秘密罪的構成要件。

　　因此要起訴，就要對幾個要件進行舉證：確定信息不為公眾所知；該信息能為原告帶來商業利益，而其中，由于侵權帶來的損失要能夠衡量，以便提出補償要求；公司采取了保護措施，比如鎖入保險箱、文件加蓋加密標記等，既讓員工知曉該文件等屬于商業秘密。否則有可能在法律上不被認為是商業秘密。

　　也可以是勞動合同中有保密條款或者另有保密協議與員工約定：在員工從事工作之前就約定好什么是商業秘密，在工作過程中如有泄漏，就按照違約處理，有據可查。

　　但是簽訂的保密協議中，在離職之后的商業秘密保護是有一定限制的，包括時間、地域和金錢。一般要求的保密時間為三年以內；保密的地域上也要有約定，比如某省之內、本國之內等；同時要給員工一定經濟補償，這與競業禁止相連。因此，如果沒有經濟補償，則在法律上容易被認為是顯失公平的合同而被認定為無效。本案中，該公司并未給離職員工以經濟補償，沒有權利限制員工到任何公司工作，補償金額也沒有一個非常具體的限制，連基本做到合情合理都沒有，比如半年到一年的員工薪水等。

　　不過出于成本的考慮，企業不可能把所有的東西都列為要保護的商業秘密，比如連鎖經營企業，客戶信息可能是海量的，如果要把這都作為商業秘密進行維護，付出的成本將十分巨大，而且與收益不成正比。

　　對于本案，張顯對可能的商業秘密泄露察覺較早，但也正因為如此，很多信息還不確定，如果進行侵犯商業秘密案來起訴，很難舉證。

　　即便日后事情有所明朗，仍建議不通過商業秘密或者侵犯知識產權官司來打這場官司，因為取證困難，而且中國目前沒有專門的法律條文對各種情況進行清晰的規定，歷史上有關商業秘密的案例，原告企業別說勝訴、立案與否都很成問題。

　　但如果真遭遇了可衡量的損失，可按照不正當競爭案子來打。這里的第一被告是接收了泄密員工的企業——該企業以獲得商業秘密為目的地挖走對手員工，是要冒法律風險的。

　　管理寓言：

　　黑猩猩副手別無選擇

　　只有兩歲的雄猩猩葵里尖叫一聲，中了偷獵者的網套。偷獵者知道黑猩猩絕不會拋下同伴不管，做好了獵捕一群猩猩的準備。突然，身材魁梧的黑猩猩迪吉特咆哮著沖過來，攔住了偷獵者和18只狼狗的去路，掩護其它救助葵里的猩猩。這位孤膽英雄忙于應付18只狼狗之際，3根矛槍同時擊中了它，其中一根撕開了它的肚子——受了致命傷的迪吉特巋然不動，直到同伴發出葵里安全獲救的信號，它最后血液流盡，倒地而亡。

　　迪吉特為什么舍身保護同伴？原來，一只成年的黑猩猩頭領一般有8只母猩猩和1—4個兒子隨從。要想擁有這種皇室婚姻，頭領必須用行動向母猩猩證明自己是它們的保護神。

　　像迪吉特這樣的年輕公猩猩，要想登上寶座成就婚姻，只有兩條路可選：在別的部落尋找頭領決斗，奪取王位；另外就是在父親身邊當副手，表現出自己的保護能力，并等待父親去世。

　　因此，危急時刻來臨時，迪吉特不可以膽怯、臨陣脫逃，否則等于葬送了自己的全部未來，所以它寧可用生命一搏。

　　推崇或摒棄某種行為，企業管理中，獎懲分明的規則建立和執行更為重要，價值觀在徹底的執行中逐步建立。在本案的采訪中，高克勤認為保護企業的商業秘密，一個誠信的社會環境和價值取向極為重要。如果無力改變社會環境，企業中也該營造這樣一種環境和規則，并以此來帶動這個并不大的行業圈子。一個誠信環境成熟的社會，泄漏企業商業秘密的行徑一旦敗露，該員工將無法在那個社會圈子生活下去，在中國這個意識還未形成。寧可喪失一些就職機會和利益，也不能冒著斷送自己職業生涯的危險，迪吉特在規則下作出了極致的選擇——這種游戲規則一旦形成，企業的商業秘密保護才更有保障。