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○ 朱明 鄭超
企業(yè)作為活躍的經(jīng)濟有機體，有著多重屬性和復(fù)雜的形態(tài)。按照不同的標準，可將企業(yè)劃分為多種類型。對于投資者而言，最具現(xiàn)實意義的，應(yīng)屬法律對企業(yè)類型的劃分。我國現(xiàn)行法律規(guī)定的企業(yè)類型大致包括全民所有制企業(yè)(國有企業(yè))、集體所有制企業(yè)(集體企業(yè))、私營企業(yè)(民營企業(yè))、中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨資企業(yè)、有限責(zé)
任公司(包括一人公司和國有獨資公司)、股份有限公司、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)、股份合作制企業(yè)、聯(lián)營等。
實踐中，個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司、股份有限公司是被投資者選擇最多的企業(yè)類型，其中又以有限責(zé)任公司和股份有限公司最為常見。
個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)
小規(guī)模投資者的投資選擇
個人獨資企業(yè)是依照《個人獨資企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立、由一個自然人投資、財產(chǎn)為投資人個人所有、投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體，其典型特征是個人出資，個人經(jīng)營，個人自負盈虧和自擔(dān)風(fēng)險。個人獨資企業(yè)不具備法人資格，企業(yè)的人格和投資者的人格混同。
合伙企業(yè)是依照《合伙企業(yè)法》在我國境內(nèi)設(shè)立的，由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、共同經(jīng)營、共享收益和共擔(dān)風(fēng)險，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性經(jīng)濟組織。合伙企業(yè)在法律上被視為自然人的聯(lián)合形式，共同出資、共同經(jīng)營、共享收益和共擔(dān)風(fēng)險是合伙企業(yè)的最基本特征。合伙企業(yè)的“人合”因素極強，一旦合伙人之間出現(xiàn)矛盾，企業(yè)經(jīng)營決策將難以開展，甚至癱瘓。正是基于這種“人合”因素，合伙人轉(zhuǎn)讓合伙份額受到法律較為嚴格的限制：任何合伙人未經(jīng)全體合伙人的一致同意，不得將自己在合伙企業(yè)中的合伙份額全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人；合伙人之間轉(zhuǎn)讓合伙份額的，應(yīng)當通知全體合伙人；在同等條件下，其他合伙人享有對所轉(zhuǎn)讓合伙份額的優(yōu)先購買權(quán)。
對于小規(guī)模投資者而言，選擇投資個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)具有以下共同的優(yōu)點：注冊簡便，費用低；負稅較少，只需繳納個人所得稅；注冊資本無最低限額，且不需實際繳付，企業(yè)設(shè)立時投資者資金壓力小。此外，投資個人獨資企業(yè)，投資者個人對企業(yè)事務(wù)有完全的控制權(quán)，并可享有企業(yè)經(jīng)營所得的全部利潤；合伙企業(yè)的投資方式、組織形式及合伙人的權(quán)利義務(wù)等均較為靈活，完全取決于合伙協(xié)議的約定。這也是個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)各自的投資優(yōu)勢所在，因此適合于小規(guī)模投資者。
在具備共同優(yōu)點的同時，個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)也存在共同的劣勢：由于二者均不具備獨立的法人資格，投資者個人和合伙人對企業(yè)債務(wù)須承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有較大的償債風(fēng)險；由于注冊資本少，企業(yè)資金有限，致使企業(yè)抗風(fēng)險能力差，同時貸款信譽低，融資困難；缺乏科學(xué)管理，企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險大；投資者僅限于自然人，合伙企業(yè)投資者不得是依法承擔(dān)有限責(zé)任的法律主體，投資主體受到很大局限。
有限責(zé)任公司
能夠滿足不同需要的投資選擇
有限責(zé)任公司是股東以其認繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。新《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司由50個以下股東出資設(shè)立，其注冊資本最低限額為3萬元，并可以在法定期限內(nèi)分期繳付(但公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額)，這使投資有限責(zé)任公司較過去更為便利且投資適應(yīng)性更強。
有限責(zé)任公司有以下幾個特點值得投資者關(guān)注：
股東對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。與個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)相比，這更有助于股東進一步規(guī)避風(fēng)險。但為了保護債權(quán)人的利益，新《公司法》規(guī)定，公司股東不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益，公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。這就是所謂的“揭開公司面紗”。
設(shè)立程序規(guī)范而簡便。有限責(zé)任公司的設(shè)立程序與個人獨資企業(yè)及合伙企業(yè)相比，更具規(guī)范性，而與股份有限公司相比則更具簡便性。新修訂的《公司登記管理條例》對有限責(zé)任公司的設(shè)立申請程序作出了具體規(guī)定。
組織機構(gòu)設(shè)置靈活。新《公司法》規(guī)定，股東人數(shù)較少、規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)董事會和監(jiān)事會，而只設(shè)1名執(zhí)行董事和1～2名監(jiān)事；除法律另有規(guī)定外，股東會、董事會及監(jiān)事會的議事方式和表決程序可以由章程規(guī)定。
有限責(zé)任的經(jīng)營及財務(wù)狀況不向社會公眾公開。這有利于一些商業(yè)秘密的保護，但也容易造成內(nèi)部人控制企業(yè)經(jīng)營。同時，有限責(zé)任經(jīng)營及財務(wù)狀況的不公開，很容易發(fā)生內(nèi)部人控制下的企業(yè)經(jīng)營及財務(wù)信息不對股東透明，從而侵犯股東知情權(quán)的現(xiàn)象。
股東對外轉(zhuǎn)讓出資受到嚴格限制。新《公司法》第三章對有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出了專門規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
投資者面臨“雙重征稅”。有限責(zé)任公司除須就其利潤繳納企業(yè)所得稅外，股東還須就其從企業(yè)取得的利潤分配所得繳納有關(guān)所得稅項，這將對投資者投資收益產(chǎn)生影響。
有限責(zé)任公司向社會融資受到一定限制。有限責(zé)任公司不能像股份有限公司那樣通過發(fā)行股票的方式向社會公開募集資金，使其融資手段和渠道受到一定限制。但這并不意味著有限責(zé)任公司完全不能在公開證券市場進行融資，新《公司法》和1993年《公司法》均規(guī)定，達到法定條件的有限責(zé)任公司可以向社會公眾公開發(fā)行公司債券并上市交易。
兼具“人合”與“資合”特征。有限責(zé)任公司是“人合”因素與“資合”因素的有效結(jié)合，這有利于企業(yè)的發(fā)展，但其中任何一個因素的運轉(zhuǎn)失靈或者缺失，都將使企業(yè)難以正常發(fā)展。因此，在有限責(zé)任公司中，“人合”因素與“資合”因素同樣重要，在某些情況下前者的地位甚至超過后者。
新《公司法》將一人公司(指只有一個自然人股東或一個法人股東的有限責(zé)任公司)正式納入了我國《公司法》調(diào)整的范圍。允許設(shè)立一人公司，不但是新《公司法》一項重要的立法突破，而且使我國立法與實質(zhì)一人公司廣泛存在的社會現(xiàn)實得到了有機統(tǒng)一，并符合今后經(jīng)濟發(fā)展的需求。
除具備一般有限責(zé)任公司的特點外，新《公司法》對一人公司作了特殊規(guī)定：一人公司實行嚴格的法定資本制，其注冊資本不得低于10萬元，并且必須一次繳足；一人公司的營業(yè)執(zhí)照中必須載明自然人獨資或者法人獨資；一個自然人只能設(shè)立一個一人公司，該一人公司不能再設(shè)立新的一人公司；一人公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
一人公司對于我國立法和實踐都屬新鮮事務(wù)，因此，投資者在選擇投資一人公司時，應(yīng)對一人公司潛在的、不同于一般有限責(zé)任公司的投資風(fēng)險予以充分考慮，并慎重選擇。
股份有限公司
大額資本持有者的投資選擇
股份有限公司也稱股份公司，是指由較多數(shù)量的股東組成、公司全部資本分為等額股份、股東以其所持有的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任、公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。
與有限責(zé)任公司相同，股份公司具備獨立的法人資格，股東對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，并適用新《公司法》有關(guān)規(guī)定。與有限責(zé)任公司不同的是，股份公司的股東有法定最低人數(shù)限制，但沒有最高人數(shù)的限制，新《公司法》第79條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當有2人以上200以下的發(fā)起人。股份公司(尤其是上市公司)具體股東人數(shù)的多少實際是一個變量，主要與公司規(guī)模、公司股票的流通性等有關(guān)，因此，投資者往往不了解投資合作伙伴的情況。除此之外，組織的資合性和資本的股份性作為股份公司的基本特性，更是區(qū)別于有限責(zé)任公司的基本特征。
所謂組織的資合性，即指股份公司屬于典型的資合公司，其信用基礎(chǔ)是公司的資本，而不取決于公司股東的信用。股份公司的資本既是公司賴以經(jīng)營的物質(zhì)條件，也是債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)的保障，公司的存續(xù)與股東的變化、股東人數(shù)的增減均無關(guān)系。這意味著，對股份公司投資金額大的投資者，將成為股份公司信用的核心。
所謂資本的股份性，則指股份公司的資本劃分為等額股份。股份是公司資本的最基本單位，是股東出資的計算單位，股份同時是股東行使表決權(quán)、分配股利的計算標準。將公司資本劃分為等額股份，便于股份公司向社會公開募集資本，有利于確定股東的權(quán)利，股東在股份公司所享有的表決權(quán)數(shù)與其所持有的股份數(shù)成正比例。
正是由于股份公司的這兩個基本特性，決定了股份公司有利于擴大企業(yè)資本規(guī)模，符合市場經(jīng)濟條件下社會大生產(chǎn)資本集中的需要，適合于大額資本持有者進行投資。
投資者在選擇投資股份公司時，除上述兩個基本特性外，還需要注意股份公司的以下特點：
股份公司資本證券化，作為股份公司資本基本單位的股份是以股票這樣的有價證券形式表示的，股票是股東權(quán)利的書證。
股份公司資本證券化使股份公司具有開放性。股份公司資本募集、股份轉(zhuǎn)讓的主要標志是投資者對目標公司股票的獲得或者轉(zhuǎn)移，而該等行為均是在公開證券市場上進行的。除公司信息公開透明外，股份公司的開放性主要表現(xiàn)為公司在設(shè)立和運行過程中，可以公開發(fā)行股票或公司債券(包括可轉(zhuǎn)換公司債券)的方式，通過公開的證券市場募集資金，這有利于企業(yè)吸引外部股權(quán)投資，拓寬企業(yè)資金來源。企業(yè)可因此擴大經(jīng)營規(guī)模，改變財務(wù)結(jié)構(gòu)，企業(yè)的初始投資者也可以實現(xiàn)投資利益，分散投資風(fēng)險，降低控制成本。但法律及證券監(jiān)管機構(gòu)對公開募集資金股份公司有較高的要求，其成本也會隨著融資規(guī)模的擴大而增長，同時還可能伴隨著融資失敗的風(fēng)險，因此通過公開證券市場募集資本并非任何股份公司都可為之。
股份公司的資本證券化和開放性使股份公司股東權(quán)益轉(zhuǎn)讓靈活，股東可以通過公開證券市場隨時轉(zhuǎn)讓其持有的公司股票以轉(zhuǎn)移投資風(fēng)險，并可以使股份的價值在轉(zhuǎn)讓中得到增加，有利于公司股權(quán)的分散化；但股東可能會因此失去控制公司的能力，股價的波動也會影響企業(yè)的決策和經(jīng)營業(yè)績。
新《公司法》大幅度降低了股份公司的注冊資本最低限額。在發(fā)起設(shè)立股份公司的情況下，即使一次性繳付全部出資，投資者也僅需原《公司法》規(guī)定的一半資金(即500萬元)便可設(shè)立股份公司，若采取分期繳付的方式，投資者首次出資的金額則可降至100萬元。這對鼓勵和擴大企業(yè)投資，實現(xiàn)投資者資金的有效利用有十分重要的積極意義。
采取何種企業(yè)類型以及采取該企業(yè)類型能否給企業(yè)、投資者帶來更多的利益，取決于不同企業(yè)類型特點、投資者投資需求、宏觀經(jīng)濟發(fā)展狀況以及投資政策等多種因素。投資者不能盲目地選擇企業(yè)投資類型，要在充分考慮和綜合考察上述因素的基礎(chǔ)上，結(jié)合經(jīng)營業(yè)務(wù)的性質(zhì)和規(guī)模、利潤分配和虧損負擔(dān)結(jié)構(gòu)、資本和信用需求程度、風(fēng)險的大小、投資利益轉(zhuǎn)讓的方便程度等方面進行合理選擇。
而培育多元的市場投資主體，形成良好的市場投資氛圍，完備的法律環(huán)境是關(guān)鍵。新《公司法》充實了關(guān)于企業(yè)投資類型的規(guī)定，增加了鼓勵投資方面的新規(guī)，加強了對投資者權(quán)益的保護。對《合伙企業(yè)法》和《企業(yè)破產(chǎn)法》的修訂，也已正式納入2006年國家立法計劃，我國規(guī)范企業(yè)行為及投資行為的法律體系正在不斷完善，這必將為廣大投資者合法的投資行為提供有效的指導(dǎo)和更為完善的法律保護。
朱明 國楓資深律師，熟悉民商事訴訟、公司、證券等方面的法律業(yè)務(wù)，從事了大量的公司改制設(shè)立、證券發(fā)行上市、收購兼并、資產(chǎn)重組等方面的法律服務(wù)。現(xiàn)擔(dān)任多家上市公司及大中型企業(yè)的常年法律顧問。鄭超 國楓律師，擅長證券、公司法律事務(wù)，從事了大量的公司改制設(shè)立、證券發(fā)行上市、收購兼并、資產(chǎn)重組、投融資、企業(yè)常年法律顧問等方面的法律服務(wù)。
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