沈立群

　　國有股東在轉讓企業產權行為規范方面應當是“一致行動人”

　　國務院國資委、財政部發布的3號令明確規定，企業國有產權轉讓應當在依法設立的產權交易機構中公開進行。然而，在日常的產權交易監管工作中，仍有不少關于某一產權標的是否應當進場交易的政策咨詢。因此，有必要結合分析企業資本構成，對企業國有產權轉讓主體、企業國有產權標的作出具體界定。

　　企業國有產權轉讓主體的定位

　　按照“誰出資誰擁有產權”的財產歸屬原則，企業產權的資產屬性是由出資人自身的資本性質所決定的，企業的產權是始于出資人出資而形成的，具有明確的權屬關系。在法律意義上，企業產權的出資主體就是轉讓主體。在市場經濟條件下，企業國有產權轉讓主體一般不是各級國有資產監督管理部門，就是國有及國有控股企業。

　　企業國有產權標的界定

　　國有及國有控股企業與企業國有產權，是既有聯系又有區別的兩個不同概念。國有企業通常是指依據《全民所有制工業企業法》設立的國有獨資企業和依據《公司法》設立的國有獨資有限責任公司；國有控股企業是依據《公司法》設立的國有資本控股的股份有限公司和有限責任公司。企業國有產權是指其權益歸屬國有出資主體的企業產權。

　　企業國有產權標的界定，關鍵是對該產權持有主體的“身份”和資本屬性的確認。產權的持有主體為國有及國有控股企業的,即為企業國有產權標的。所以，在公司制企業中,多元投資的國有控股企業中可以存有非國有產權,多元投資的非國有控股企業中也可能存有國有產權，產權標的界定的方法是追溯到出資人的資本屬性。

　　目前，對如何確認國有控股企業以及這類企業持有的企業產權是否必須進場交易存在不同的意見，這也是執行3號令過程中遇到的一個實際問題。筆者認為，從遵守企業國有產權轉讓有關規定的要求來看，國有控股企業應當包括單一國有股東出資占50%以上的國有絕對控股企業；也包括單一國有股東出資占30%以上并為第一大股東，因股權分散而具有控制性影響的國有相對控股企業；還包括多個國有股東出資份額疊加超過50%的混合投資企業。上述3種類型資本構成的企業，其作為出資主體持有的產權轉讓必須進場交易。

　　規范國有股東行為

　　國務院國資委制定企業國有產權轉讓規定，是代表國務院履行出資人職責，對各級國有出資人轉讓企業國有產權行為作出的規范，其重點是規范國有股東的行為。

　　國有出資人處置對外投資，即轉讓企業國有產權，必須遵守國資監管部門的相關規定。對大量、分散的國有股東而言，無論出資份額高低，出資金額大小，執行企業國有產權轉讓制定的要求是統一的。因此，國有股東在轉讓企業產權行為規范方面應當是“一致行動人”，這也是多個國有股東出資份額可以合并計算來確定是否國有控股的實質性原因。

　　企業行為，特別是公司制企業行為，應當由《公司法》以及依照《公司法》制定的公司章程來加以規范。公司章程是股東合意一致的內部治理規范，國有股東可以通過制定公司章程建立企業法人治理結構，以及在處置對外投資重大決策時行使股東權利，體現出資人的意愿，包括提出遵守國資監管部門企業國有產權轉讓相關規定的主張。所以，我們應該從規范國有股東行為入手，進而規范國有及國有控股企業行為。這樣，企業國有產權轉讓才能真正納入有效監管和正常運行的軌道。