傅明

　　對國有股東發行可換債而言，交換價格設定多了一道檻，原因在于交換對象是國有股權

　　近日，國務院國資委發布了《關于規范上市公司國有股東發行可交換公司債券及國有控股上市公司發行證券有關事項的通知》(國資發產權[2009]125號)(以下簡稱“《國有股東可換債通知》”)，在《上市公司股東發行可交換公司債券試行規定》(證監會公告 [2008]41號)(以下簡稱“《可換債規定》”)基礎上，針對國有股東發行可交換債券(以下簡稱“可換債”)做出了特別規定。較之上市公司非國有股東發行可換債的規定，國有股東發行可換債有多處不同。

　　首先是在最低持股比例要求上，《國有股東可換債通知》規定，國有股東發行可交換債需要符合國有資產監督管理機構對上市公司最低持股比例的要求。最低持股比例的提法來源于2005年6月17日國資委公布的《國務院國資委關于國有控股上市公司股權分置改革的指導意見》(下稱《股改指導意見》)，該意見提出了國有控股股東要研究確定最低持股比例的原則要求。對此，《可換債規定》僅規定：“發行后累計公司債券余額不超過最近一期末凈資產額的40%”，這與股東在上市公司中的持股比例并無直接聯系。

　　其次，對國有股東發行可換債而言，交換價格設定多了一道檻，而且沒有折價規定。《國有股東可換債通知》規定，國有股東發行的可換債交換價格“應不低于債券募集說明書公告日前1個交易日、前20個交易日、前30個交易日該上市公司股票均價中的最高者。”而《可換債規定》僅規定交換價格“不低于公告募集說明書日前20個交易日公司股票均價和前一個交易日的均價”。由此可見，對國有股東發行可換債而言，交換價格設定多了一道檻，原因在于交換對象是國有股權。而根據《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》(國務院國有資產監督管理委員會、中國證券監督管理委員會令第19號)(以下簡稱“《國有股東轉股辦法》”)規定，協議轉讓價格“應當以上市公司股份轉讓信息公告日前30個交易日的每日加權平均價格算術平均值為基礎確定”。 此條規定為防止國有資產價值貶損而定，因此《國有股東可換債通知》維持了該規定，只是《國有股東轉股辦法》還規定，“確需折價的，其最低價格不得低于該算術平均值的90%”，而《國有股東可換債通知》沒有折價規定。

　　此外，國有股東可換債需要經主管部門審核程序。《國有股東可換債通知》規定，上市公司國有股東發行可交換公司債券的，應當向省級或省級以上國有資產監督管理機構報送材料，經審核通過后方可舉行股東大會決議(國有獨資的上市公司，由國資委直接決定)，再向證監會申請債券發行。非國有股東不需此等主管部門審核程序。根據規定的材料，可以看出國資委審查內容及目的主要有以下幾個方面：審查發行債券的意向和融資目的；審查發行債券是否已經完成內部程序；審查債券持有人利益及保障；審查確保國有股東持股比例和上市公司控股權，確保發行方案符合《可換債規定》規定之“擁有上市公司控制權的股東發行可交換公司債券的，應當合理確定發行方案，不得通過本次發行直接將控制權轉讓給他人”；審查確保符合《可換債規定》規定之“應當將預備用于交換的股票設定為本次發行的公司債券的擔保物”；審查認定國有股東內部決議程序的合法性；審查確保符合《可換債規定》之發行條件——“公司最近一期末的凈資產額不少于人民幣3億元”；審查確保符合《可換債規定》規定之“上市公司最近一期末的凈資產不低于人民幣15億元”及關于“用于交換的股票”符合不被限售、無權利限制和擔保，權屬明確等條件。

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